违法建设走法律程序(确定了！用“代履行”程序快速拆除违法建筑，不合法)
工程建筑 | 2023年06月16日 | 阅读：159 | 评论：2
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■作者:王小明北京再明律师事务所
（此处已添加小程序，请到今日头条客户端查看）导读:近日，江苏省南通市中级人民法院发布《2021年南通法院行政审判典型案例》。其中，“邓某某诉某市城市管理局强制拆迁房屋及行政赔偿案”对违法建筑能否通过“代履行”程序快速拆除给出了明确的判决观点。那么，“替代履行”能否成为责令限期拆除决定的执行方式？
【基本案情：违建遭快速“代拆”】这个案子的基本案情并不复杂。2011年，邓某某未经规划审批，在城市规划区搭建凉亭。
2020年，当地城管局开始对涉案建筑进行查处，但查处程序独特:先作出限期拆除决定，明确给了当事人复议和诉讼的法定期限；然后，转向“替代履行”程序，对涉案建筑实施所谓的“替代拆除”。
最后，城管局组织人员在限期拆除决定的6个月起诉期届满前进行了拆除。邓某某对此不服，向当地法院提起行政诉讼，请求确认这种“代拆”行为违法。
【法律分析：“代为拆除”究竟是怎么回事？】一般情况下，由城管局等查处违法建设的主体作出责令限期拆除的决定。涉案建筑被认定为违法建筑并决定拆除后，将指向《行政强制法》第四十四条关于拆除违法建筑的特别规定:
如违法建筑物、构筑物、设施等。需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，当事人应当限期自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼，又不自行拆除的，行政机关可以依法强制拆除。
明律师多次强调该条的关键在于对拆除违法建筑的行政行为设置了特殊的“期限”，对当事人的财产有重大影响，即只有在复议或诉讼期限届满后，才允许行政机关强制拆除。
上述案例中，城管局显然有意通过选择“替代履行”程序来规避第44条的适用，以实现对涉案建筑的快速拆除。
《行政强制法》第五十条规定，行政机关作出行政决定，要求当事人履行排除障碍、恢复原状等义务。当事人逾期不履行，经催告仍不履行，后果已经或者将要危及交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的，行政机关可以代为履行，也可以委托没有利害关系的第三人代为履行。
乍一看，用“代履行”拆除违建似乎可行。毕竟拆除违建也可以理解为“清除障碍，恢复原状”。
但是，我们需要注意的是适用“替代履行”的一个重要前提条件:“后果已经或者将要危及交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源……”
也就是说，“代理履行”只有在当事人不履行行政决定义务，可能造成紧急损害的情况下才能适用。本案中，邓某某搭建的亭子已经存在了9年，显然没有造成任何紧迫危害的可能。
从这个角度来看，城管局故意选择这个程序来拆除涉案建筑，纯粹是出于不正当的行政目的。
最终，江苏省南通市中级人民法院对本案争议焦点“以履行名义拆除违建是否合法”给出了如下明确的判决意见
《行政强制法》第四十四条是行政强制程序一般规定之外的强制拆除建筑物、构筑物和设施的特别规定，行政机关原则上必须遵守，不得随意突破。
在城管局决定的法定救济期限届满前限期拆除亭棚，违反了法定程序。
代理履行通常强调当事人不履行义务所造成的危害的紧迫性和直接性，不具有强制执行的属性。一般历史上形成的建筑物、构筑物，不能靠演戏表演强行拆除。
行政机关不应为了追求效率而对法律的明文规定视而不见。将《行政强制法》第50条适用于违法建设，将导致第44条确立的规则被搁置空，立法目的被放弃，严重违背了法律适用的基本要求。
最后，明律师想提醒广大当事人的是,【/s2/】行政强制法第44条为一方当事人在拆除违法建筑过程中救济权利的实现提供了重要保障，不得以任何名义和方式绕开。[/s2/]南通中院的这一判决思路清晰透彻，对于类似纠纷的判决无疑具有重要的参考价值。一旦违法建设被“代履行”拆除，及时咨询专业律师，启动适当的救济程序，将使违法行政机关尝到违法行政的恶果。
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本文标签： 违法建设的认定依据什么法律
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网友点评
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孤傲脾气大
2022-03-11 09:19:32 回复
个月起诉期届满前进行了拆除。邓某某对此不服，向当地法院提起行政诉讼，请求确认这种“代拆”行为违法。【法律分析：“代为拆除”究竟是怎么回事？】一般情况下，由城管局等查处违法建设的主体作出责令
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我請客你買單
2022-03-11 13:51:34 回复
显然没有造成任何紧迫危害的可能。从这个角度来看，城管局故意选择这个程序来拆除涉案建筑，纯粹是出于不正当的行政目的。最终，江苏省南通市中级人民法院对本案争议焦点“以履行名义拆除违建是否合法”给出了如下明确的判决意见《行政强制法》第四十四条是行政强制程序一般规定之
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只羡仙
2022-03-11 14:08:52 回复
除亭棚，违反了法定程序。代理履行通常强调当事人不履行义务所造成的危害的紧迫性和直接性，不具有强制执行的属性。一般历史上形成的建筑物、构筑物，不能靠演戏表演强行拆除。行政机关不应为了追求效率而对法律的明文规定视而不见。将《行政强制法》第50条适用于
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