医疗损害律师(关于《医疗损害司法鉴定指南》的解读（一）)
医疗纠纷 | 2023年06月16日 | 阅读：217 | 评论：1
医疗损害司法鉴定指南解读(一)
湖南马尚律师事务所的张志强
2021年12月7日，司法部在官网公布了《司法鉴定标准化指南》等35项行业标准，其中《SF/T0097-2021医疗损害司法鉴定指南》为行业标准之一。本指南起草单位为中国政法大学司法鉴定科学研究所、北京法源司法科技鉴定中心、四川大学、中国医科大学。该指南于2021年11月11日发布。《指南》主要对鉴定的委托、鉴定程序、鉴定的基本方法、损害后果的种类、因果关系等进行了详细说明，对医疗纠纷的司法鉴定具有积极作用，但《指南》存在一些问题，可能对今后医疗纠纷的解决产生不利影响。
一.指南的适用范围
《指南》明确指出，其适用范围“医疗损害司法鉴定”不适用于“与医疗损害有关的人身损害造成的伤残等级鉴定、劳动能力鉴定等司法赔偿鉴定”。结合指南4.2中的鉴定项目，“医疗损害司法鉴定一般包括以下委托项目:a .医疗机构实施的诊疗行为是否有错误；b医疗过错行为与损害后果之间是否存在因果关系以及因果力的大小；c医疗机构是否尽到说明义务并取得患者或患者近亲属的书面同意；d其他相关专门问题”，可以看到《指南》的认定范围主要是认定医疗机构的过错与损害后果之间的因果关系以及原因力的大小，并参照其他标准进行损害后果的认定。
个人理解应该适用于过度治疗是否适用于本指南。过度治疗的鉴定也需要借助临床诊疗规范和临床专家的经验进行评估。而且过度治疗不仅会使患者遭受经济损失，而且很多过度治疗的诊疗措施本身就具有侵害性，也会对患者造成人身伤害后果。因此，我认为过度治疗的鉴定程序可以参照本指南执行。
二。医疗过失的鉴定
本指南将“医疗过错”定义为“医疗机构及其医务人员违反法律、行政法规、规章及其他有关医疗、护理规范，或者未尽到与当时医疗水平相对应的医疗救治义务的行为”。也就是说，诊疗的合法性也被鉴定机构视为鉴定的范畴。但司法鉴定机构是否有能力对法律问题进行审核，并对法律问题做出最终的评价，个人认为还是需要质疑的。法律问题的审理主要靠司法，司法鉴定主要解决技术问题。在司法实践中，也很乱。有的鉴定机构会对医疗行为的合法性进行审核，但同时也有鉴定机构认为合法性应该属于法院审理范围，不进行合法性评价。令人担忧的是，指南对医疗过错的界定和医疗过错审查范围，可能导致未来法院在审理过程中不审理医疗的合法性，而鉴定机构对不属于鉴定范围的法律问题不进行审查，导致医疗的法律评价无法落实，后果是对医疗纠纷的审理不够全面。
三。医疗损害司法鉴定负责人:
医疗损害司法鉴定不同于其他鉴定。核心程序在于听证。听证会双方都需要发表意见。很多情况下，双方都需要面对面进行陈述，存在一定的对抗性。《指南》明确了三类委托主体:一是法院或其他具有检察权、监督权或监察权的机关、组织可以作为医疗损害案件的委托主体；其次，调解或仲裁医疗机构的机构可以委托。医疗损害本质上不是财产纠纷，而是人格权纠纷案件。目前国内通行的做法是不能由仲裁委员会仲裁。因此，《指南》中提到的仲裁机构委托医疗损害鉴定的情况并不多见。第三，医患双方共同委托。除这三类外，其他个人或医疗机构不能单独委托。在以往的司法实践中，律师事务所可以委托司法鉴定中心作为委托人进行医疗损害鉴定。这种情况在《指引》出台后将不复存在。
关于自行委托鉴定的法律效力，《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》(2020年修订)第十五条明确规定，自行委托鉴定出具的鉴定意见，只要对方当事人不认可，不予采纳。但在一方当事人委托的鉴定意见作出后，法院不会接受一方当事人委托的鉴定意见，而此时会强制另一方当事人提出司法鉴定。第二司法鉴定机构在接受鉴定意见时不得不考虑第一机构的鉴定意见，所以在诉讼策略上还是有优势的。但《医疗损害鉴定指南》出台的规范对象是司法鉴定机构的委托程序。司法鉴定机构接受一方当事人单方委托进行医疗损害司法鉴定是没有依据的。即使接受，也会受到行政主管的投诉和行政处罚。
本文标签： 医疗纠纷保护律师费吗
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网友点评
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摁着强吻
2022-03-11 16:15:56 回复
价。令人担忧的是，指南对医疗过错的界定和医疗过错审查范围，可能导致未来法院在审理过程中不审理医疗的合法性，而鉴定机构对不属于鉴定范围的法律问题不进行审查，导致医疗的法律评价无法落实，后果是对医疗纠纷的审理不够全面。三。医疗损害司法鉴定负责人:医疗损害司法鉴定不
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抚裙
2022-03-11 21:35:43 回复
的范畴。但司法鉴定机构是否有能力对法律问题进行审核，并对法律问题做出最终的评价，个人认为还是需要质疑的。法律问题的审理主要靠司法，司法鉴定主要解决技术问题。在司法实践中，也很乱。有的鉴定机构会
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江湖惊叹
2022-03-11 18:58:28 回复
合法性，而鉴定机构对不属于鉴定范围的法律问题不进行审查，导致医疗的法律评价无法落实，后果是对医疗纠纷的审理不够全面。三。医疗损害司法鉴定负责人:医疗损害司法鉴定不同于其他鉴定。核心程序在于听证。听证会双方都需要发表意见。很多情况下，双方都需要面对面进行陈述，存在一定的对抗性
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