行政诉讼 | 2023年06月16日 | 阅读:209 | 评论:3
声明
本备忘录仅供我们的客户和律师参考,不用于任何其他目的。本备忘录的内容为一般介绍,不具有正式法律意见的效力。
文本
诉讼是律师的基本业务内容,对律师基本功、适应能力、沟通能力的提高大有裨益!
第一部分诉讼业务的主要特点
诉讼有以下主要特征:
一、无法控制的
在中国,诉讼的主角不是律师,而是法官。因此,律师在准备任何法律文书和与当事人谈话时,即使对案件有更大的把握,也不能说或写类似“一定会胜诉”的语言,以免不可控的诉讼导致当事人事后被追究责任。
第二,内容丰富
诉讼涉及的案件和法律问题比较复杂,通常不是一种法律问题,比如离婚案件。一般认为,离婚案件只涉及夫妻关系。但根据我国律师的办案经验,离婚案件往往涉及公司、房产等法律问题,仅靠调整婚姻关系的法律难以妥善处理离婚案件。
三。对抗
因为诉讼往往涉及到双方的利益,有时甚至是多方的利益,对抗是不可避免的,但对抗不代表不是生死攸关的事情,对抗也可以及时与对方合作协商,以求达到最好的结果。有时候,即使我们一方胜券在握,也不能放弃与对方协商,因为一审胜诉后,还会有二审、再审、最终执行。诉讼案件的终点不是判决,而是执行。大多数情况下,即使法院判决胜诉,对方也不会配合执行,所以虽然对抗是诉讼的特点之一,但对抗并不意味着不能和解。事实上,法院也主张和解或调解。
第四,手续繁琐
因为诉讼涉及双方和法院,程序难免复杂,但好在中国法院的案子太多了。立案后,法院通常会要求当事人按照简易程序进行诉讼,因为简易程序比普通程序效率更高。
V .耗时
诉讼可能涉及一审、二审、再审、执行等程序,所以耗时较长。一般一审简易程序的期限为三个月,即必须在三个月内审结,而普通程序最长可达两年。
第二部分诉讼业务的一般程序
一、客户接待
(A)法律咨询技能
法律咨询是律师接新案的主要形式。不管用什么营销手段,最后都要实行法律咨询。
法律咨询技巧的核心部分是通过与当事人的简单交流,对当事人所涉及的案件有一个基本的了解,并根据以往的办案经验,对当事人所面临的问题进行清晰的分析和总结,并在此基础上,简单回复本案当事人的大致解决方案。
双方最关心的两个问题:
1.时间
当事人不是专职从事纠纷解决,否则不需要律师提供有偿服务,所以当事人一般倾向于尽快解决问题,时间是当事人最关心的问题。因此,对诉讼时效的清晰把握是律师专业水平的体现。
这里的时间主要包括:(1)立案时间:如果当事人是原告,涉及到案件的立案时间,具体包括两个部分:a .准备立案材料的时间,这是一个可控的时间,长短取决于律师的工作效率,所以越早越好,一般在当事人提供相关材料后,一到三天内准备完毕;b .法院审查立案的时间,即法院在收到起诉书和证据附件后7日内决定是否立案;
(2)法院判决的时间:普通程序为六个月,但经本院院长决定,本院可以延长六个月,并报上级法院批准后可以继续延长;简易程序是3个月,不能延长。
(3)执行时间:双方必须履行生效的法院判决或调解协议。实践中,双方自愿履行的,会协商执行时间。对方不愿意履行的,涉及申请强制执行,即相关法律文书生效后,两年内可以向法院申请;
2.金钱
除了时间,诉讼相关费用也是当事人最关心的问题之一,主要包括:(1)法院诉讼费用,具体指诉讼费用的支付方式,但其中有两点需要牢记:a .简易程序的一半;b .反诉按一半收费;(2)取证费用:a .公证费用,如证据保全的需要;b .评估费用,如确定争议标的的价格;c .行政部门资料检索费,如去工商部门查询企业相关信息;(3)律师费,这部分不要在电话里详细描述。当事人急需了解的,可以给出较大的浮动幅度空,强调可以商量,并向当事人说明,具体费用要在了解案件细节、评估案件复杂程度、涉案标的大小后才能给出。
(2)与当事人约定时间
与一方的约会是要求在与他的电话交流中进行面对面的讨论。
最好是在律所,因为在律师熟悉的环境里,律师可以表现得更自由,也更容易赢得委托人的信任。
预约时,律师应要求当事人提供其掌握的与案件有关的所有材料,律师应准备好委托代理协议。
在与当事人的面对面访谈中,我主要了解以下事项:
1、案件的基本情况;
2、当事人的证据;
3.当事人对诉讼结果的期望;
4.当事人的工作情况;
律师注意事项:
1.在会谈之前,由于对所涉及的法律法规进行了初步的搜索,最后看了几个相关案例。如果我以前做过类似的案子,应该又熟悉了。
2.在会谈中,你应该表明你过去做过类似的案例;
3.在会谈中,不容易判断案件结果,要告知当事人,因为诉讼结果是不可预测的;
㈢收取律师费
在与当事人预约时,了解案情后,根据案件的难易程度和当事人的经济承受能力,给予较为合适的律师费数额,一般确定在标的额的3%-5%之间。
值得注意的是,如果当事人要求时间考虑,应主动减免律师费。
(四)服务事项的约定
起草委托代理协议时,应明确服务项目,最好借鉴格式版本,尤其是律师费的支付方式。
二。签署代理服务协议
(一)委托代理合同的起草
一般代理合同都会有一个标准版本,然后根据具体情况做适当调整。代理合同一般准备三份,多一方多一份。交易一份自己留,一份交律师事务所备案,其余交相应当事人。
(二)风险提示函
因诉讼业务不可控,向当事人发出风险提示函,要求其阅读并签字,防止当事人要求律师承担不该承担的责任。风险陈述也是标准格式,应准备三份。
(3)保存客户身份证件
在签署上述文件后,应要求当事人提供其身份证明复印件,以方便日后应诉:(1)法院要求提供当事人身份证复印件;(2)确认当事人身份,确保其能够及时缴纳诉讼费用。
(4)安排签署协议
上述事项完成后,双方确认无误后,应签订相关协议。除上述协议外,还应签订标准的一审委托代理协议(一式三份)。
(五)在律师事务所备案
完成上述程序后,合同应在研究所进行冲突测试并记录在案。
(六)支付律师费用
合同签订后,应提醒当事人支付律师费的具体时间,并确定支付方式,以便随时监控。
三。制定诉讼计划(作为原告和被告)
(一)当事人作为原告
1.法律、法规等的集合
对于具体案例,主要收集相关法律法规、司法解释、司法规定、相关案例等。,并将收集到的资料打印装订备查。
主要搜索工具是“北大法宝”和相关法院网站公告。
2.收集证据和事实
除了对当事人主动提供的证据进行处理外,还需要对当事人提供的证据的证据项目和效力进行分类,并告知当事人还需要哪些证据。一般应要求当事人提供证据,在收到当事人提供的证据复印件后,要求其将原件带回妥善保管,并向当事人出具回执清单;
此外,涉及公证或政府部门查询时,应提前咨询相关机构,确定所需费用,并告知当事人证据的作用及所需费用,请其自行选择。
3.双方的要求
在与当事人沟通时,应明确其具体诉讼要求,并根据初步分析,要求其适当调整诉讼要求。
4.具体实施计划
了解相关情况后,涉及初步实施方案,包括谈判方案、诉讼方案、和解方案、调解方案,并规定具体操作时间和方式,如查找对方律师联系方式、法院联系方式、与法院和对方当事人沟通等。
5.风险评估
对胜诉概率的粗略判断主要涉及到成本投入,比如诉讼费用的确定,对以往法院判决的分析等等。
6.起草一份正式的诉讼计划。
以上思路全部完成后,就可以开始起草诉讼方案了,主要包括以下几个方面:
(1)说明本诉讼方案作用的声明,并说明在实际操作过程中,由于新情况的出现和诉讼的进展,实际操作会与本方案有所不同等。
(2)基本案情,描述案件的具体情况,分析哪些事实有证据支持,哪些事实没有证据支持,确认当事人需要提供哪些证据等。
(3)案例法律分析:结合收集到的相关规定对案件涉及的法律问题进行分析,列出主要法律争议,然后结合法院判决书确定主要诉讼观点;
(4)主要诉讼观点的利弊分析。确定两种或两种以上诉讼观点后,应逐一分析上述诉讼观点的利弊;
(5)对于具体的操作流程,要根据具体的案件情况和诉讼路径来确定时间节点的安排,即什么时候准备立案材料,什么时候去法院立案等。其中,特别要注意期限,主要是提起反诉的期限,一般在举证期限届满前提出;此外,还会涉及延期审理的案件。比如法院适用简易程序,当事人在接到应诉通知后来不及准备,可以向法院申请延期审理。如果延期审理没有得到法院的批准,他们可以提出管辖权异议,也可以达到延期审理的效果。
(6)和解方案和调解方案,包括法院主持下的和解、调解和庭外和解。这部分的具体内容要根据当事人的要求和律师对案件的分析评估结果来确定,它通常包括请求的数额。这部分很重要,尤其是开庭后,要在与对方的谈判中适当修改。如果这部分处理得当,争议会得到很好的解决。
7.修改后提交给双方确认。
上述诉讼方案写好后,要和当事人沟通确认。当事人认为没有问题后,可以按照诉讼方案进行工作安排。
(二)作为被告的当事人
1.审查原告的诉讼文书。
作为被告一方,一开始就处于被动状态,需要仔细审查原告提交的起诉书和相关证据,了解其具体主张,所提供的证据和适用的法律是否足以支持其观点;
其中,最重要的是考察其提供的证据。对证据的审查主要从以下几点入手:(1)证据来源是否合法,如果不合法可以说明什么,而不是仅仅否定证据的有效性;(2)证据是否真实,证据是否伪造,伪造有哪些瑕疵;(3)证据的关联性是否适当,即证据能否证实提出的观点;(4)对方证据是否形成证据链;
另外,可以仔细考察诉讼时效是否已过。如果存在诉讼时效已过的问题,要向当事人说明,看当事人是否愿意让法院驳回对方的诉讼请求,因为在某些情况下,对方提起的诉讼可以减轻我们当事人的诉讼负担,最重要的是我们不用预付诉讼费。
2.法律法规汇编
对于对方提出的准据法,(1)先查是否有效;(2)是否适合本案,要审查这一点,就要找出能说明这一点的法律依据;(3)第三,找出支持我们观点的法律依据。
3.收集证据和事实
要以对方提出的证据事实为线索,争取对自己有利的证据。最好是利用对方提供的证据,找出对我方当事人有利的事实。
4.双方的要求
作为被告一方,有时一方的要求与原告的主张部分相同。这个时候,我们就不能轻易认同对方的主张。比如合同解除纠纷,如果对方是违约方,提出解除合同,但没有提到违约责任。如果一方单纯同意对方的诉讼请求,即使满足了一方的要求,一方也需要另行起诉承担违约责任。如果不适用简易程序,当事人将不得不承担所有诉讼费用。在类似上述的特殊情况下,要帮助当事人分析,让他们的要求在法律上“最便宜”,最有效地实现。
5.具体实施计划
作为原告方的一员。
6.风险评估提示
作为原告方的一员。
7.起草一份正式的诉讼计划。
作为原告方的一员。
8.修改后提交给双方确认。
作为原告方的一员。
9.与各方沟通后根据各方要求确认最终方案。
作为原告方的一员。
四。制作诉讼文件(起诉书、答辩状等)。)
(一)当事人作为原告
1.起草起诉书和证据目录,整理证据。
需要注意的是,起诉书不要写得太详细,因为这样会提前暴露我们的诉讼策略,给对方逐条反驳的机会,影响诉讼效果。只要起诉书符合立案条件,另外有些法院立案时,当事人或代理人可以当面向立案法官陈述,所以起诉书只需要符合立案条件即可。
证据目录主要有两种形式:(1)表格格式;(2)纯文书工作。采用哪种方式,要看证据的多少,同一证明需要的证据的多少。最核心的一点是,什么样的证据目录才能充分表达所有证据,让法官一目了然。
另外,只有案件能够成功立案才能提供证据,一些重要的证据可以在举证期限内补充。
2.提交给双方确认。
上述文件完成后,要交给当事人确认签字,因为最好由当事人亲自递交起诉书,以免对方发现当事人聘请了律师,从而提高警惕。
3.出具律师事务所的诉讼函。
在诉讼中,律师出庭时必须出具所在律师事务所的证明信。
4.与当事人签订委托书,明确授权范围。
这里的代理委托书不同于代理合同,代理合同是当事人与律师之间的劳务合同,代理委托书是在应诉时必须向法院提交的证明代理人代理资格和权限的文件,其内容主要包括两个方面:(1)一般授权,即涉及代为行使当事人诉讼程序的权利,如管辖权异议等。(2)特别授权。这种授权的重点是。如果涉及太多,律师会很被动,因为当事人不在法庭时,法院可以根据特别授权,要求律师代为行使当事人的一些实体权利,比如放弃诉讼等。如果涉及太少,会造成麻烦,因为当事人有时不在法庭所在地,会给诉讼带来不便。比如,特别授权中没有规定收集证据,律师单独对某件事进行公证就会有麻烦。在这种情况下,他可以单独与当事人约定:在经过邮件或电话沟通后,双方当事人相互同意的基础上,律师可以帮助当事人收集证据。
(二)作为被告的当事人
1.起草答辩状和证据目录,整理证据。
诉状是根据对方提出的申诉观点撰写的针对性很强的文件。文书的主要内容包括:(1)当事人(被告)的基本情况;(二)案件的基本事实;(三)主要事实依据和辩护意见;(4)结论。在起草答辩状时,要注意:(1)仅提供答辩状是否能达到当事人想要的诉讼结果;(二)是否需要提起反诉;但是要注意答辩期限的问题,在收到起诉书之日起15日内提交。虽然法律有此要求,但实际操作中法院并没有严格执行,所以当庭提交也是可以的。
抗辩要涉及到提供证据的问题,就是只需要为对方的主张提供相应的相反证据,但是要注意会提供提交证据的期限,一般法院在发出应诉通知书的时候会附上举证通知书,上面会写明提供证据的期限。
2.提交给双方确认。
以上文件完成后,要交给当事人确认签字,因为被申请人是当事人,不是律师。
3.出具律师事务所的诉讼函。
在诉讼中,律师出庭时必须出具所在律师事务所的证明信。
4.与当事人签订代理协议,明确授权范围。
作为原告的一方。
5.提起反诉的,按照原告的程序办理。
五、与法院沟通
(一)当事人作为原告
1.选择管辖法院。
在诉讼案件中,一般只有一个法院有管辖权,所以要根据法律找出有管辖权的法院。但有些案件会有两个以上的法院有管辖权,要根据当事人的诉讼成本,比如去法院的交通成本、时间成本等来决定接受哪个法院。此外,还可能涉及到法院是处于忙季还是闲季。实践中,北京的法院会在年中或年底结案,分别在每年的6月20日和12月20日左右,这就决定了让法院受理当事人案件的难度。
2.立案
立案时需要携带以下证件:(1)当事人的身份证及复印件,当事人的营业执照复印件及复印件;(2)起诉状及证据(向法院提交两份,其中要求提交两份复印件及证据原件)。
(二)作为被告的当事人
1.提交诉状和证据
提交答辩书时,应携带(1)当事人身份证复印件及原件;(二)授权委托书;(3)律师证书或身份证复印件;份数与原告相同。
2.还涉及其他程序,如延期或申请延长举证期限。
这里举三个例子来说明:(1)申请管辖权异议可以作为拖延时间的措施;(2)申请复审诉讼时效,如果理由正确,法院可以直接驳回其诉讼请求;(3)延期审理,不必提交书面申请。实践中可以直接电话与法院沟通(北京法院会公布法官的办公电话)。原因可以是(1)对冲突的反应;(2)当事人因公出差等原因不能出庭。
六。收集相关证据作为补充
1.收集新证据
当发现新的证据或者需要提供以前没有提交过的现有证据时,可以提供补充证据。通过观察法官的态度,及时发现自己证据的不足,及时补充,这是打赢官司的关键。
2.列出补充证据的清单
就像列证据清单一样。
3.及时提交相关证据。
注意举证时限。
七。向法院上诉
1.出庭前起草文件
在出庭之前,你应该准备好你的代理词。代理词的内容会比起诉书和答辩状更详细,是对上述文件的补充。委托书一式三份,交给当事人签字,准备一份提交法院(重点要标注)。律师自己用的可以加一些笔记,以便在法庭上口头陈述。
2.开庭前与当事人预约,开庭前沟通。
开庭前,你要提前和当事人沟通统一内容,提醒他们出庭时带上证据原件。
3.开庭注意事项
应提醒当事人携带相关证件和证据原件。
4.开庭(一审)的具体环节
(一)证据交换和质证
交换证据和质证应当以书面形式提交法庭,以便法庭在书面审理中核对自己的观点,并且应当尽可能详细。
该环节的书面材料包括:(1)证据目录;(二)质证意见
两个文件的内容主要包括三个方面:(1)对证据真实性的说明,分为形式真实性和实质真实性。前者主要指复制件与原件是否一致,后者主要指证据内容与实际事实是否相同;(2)证据合法性的说明,合法性主要指a .来源的合法性,b .内容的合法性,c .提交时间的合法性;(3)对证据关联性的说明,即要证明的事实是否能够证明;
证据目录主要是对我们自己证据的描述;质证意见主要是对对方证据的分析。
(2)法庭调查
法庭调查阶段主要是法庭了解案件事实,以询问原被告和被告双方的形式进行。主要是口述证据所证明的事实,将破碎的证据连接成合理的故事。
但是在这个环节中,要注意对方的用词,因为对方肯定会提到我们不认同的事实,所以要为回答提前准备好对方可能说出的事实。
(3)法庭辩论
法庭辩论是针对双方的焦点问题进行的辩论,所以在法庭辩论之前,要事先对对方的意见进行分类总结,然后再对比对方的意见,最后总结出争议的焦点。然后,我就争议的焦点做总结发言。
法庭在辩论中不应该偏离观点,尤其是对方打乱了思路,牵着鼻子走,因为这样会导致法官对案件的认识模糊。如果出现这种情况,法院要及时提交书面材料,方便法院在判决时参考。另外,一审法院一般会考虑书面材料和证据,因为二审法院主要进行书面审理。
另外,庭审前要认真确定诉讼思路,简述主线思路(最好以线性图的形式呈现,以免庭审时混乱,抓不住重点)。
不需要直接回答对方提出的无关问题,只要说与案件相关的就可以了。
(4)最后陈述
简述案件的诉讼思路,最终落脚点是诉讼请求。
八。与对方沟通,尝试达成和解协议
1.决定是否以及何时庭外和解。
一般一次开庭后,要看具体庭审情况。如果我们有优势,可以主动要求对方和解。当然,结算方案要提前准备好。
2.修改诉讼方案中的和解方案。
视具体审判情况和谈判情况,可以适当修改和解方案,但该方案应得到当事人的认可。
3.与各方沟通,并将他们的要求添加到和解计划中。
4.与另一方协商解决。
5.签署和解协议。
6.履行和解协议
九。参与调解
1、根据诉讼进展,修改调解方案。
2.积极参与法院调解。
3.如达成法院调解,请求法院制作调解书。
4.履行调解书
十、等待判决
相关文章
红际法律