发生工伤后员工和单位解除劳动合同(工伤职工主动提出解除劳动关系，用人单位是否应支付经济补偿金？)

上一篇写了《劳动争议:双倍工资的计算方法(可收集)》一文。今天，我要写下如何计算经济补偿。在工伤案件中，工伤职工提出解除劳动关系，用人单位是否应当支付经济补偿金。希望广大劳动者朋友喜欢。作为法律专业人士，我从以下几个方面做一个系统的介绍和分析。

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《劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: (一)劳动者依照本法第三十八条的规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条的规定向劳动者提出解除劳动合同，并与劳动者协商解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条的规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(五)依照本法第四十四条第一款规定解除固定期限劳动合同的，但用人单位维持或者提高劳动合同约定的条件续订劳动合同，劳动者拒绝续订的除外；(六)依照本法第四十四条第四项、第五项的规定解除劳动合同的；(七)法律、行政法规规定的其他情形。

从上述法律规定可以看出，用人单位支付经济补偿金有八种情形，分别是劳动者与用人单位协商解除劳动关系、用人单位有过错、无过错辞退、经济性裁员、劳动合同期满依法解除劳动合同、用人单位被依法宣告破产并解除劳动合同、用人单位被吊销营业执照、 责令关闭或者被撤销，或者用人单位决定提前解除劳动合同，导致劳动合同终止，应当支付经济补偿的其他条款。 用人单位支付经济补偿金是合法的。除法律法规明确规定的情形外，用人单位没有支付经济补偿的义务。

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《劳动合同法》第四十七条规定，按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年发给一个月的工资，向劳动者支付经济补偿。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付员工半个月工资作为经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在地直辖市或者设区的市人民政府公布的当地上年度职工月平均工资三倍的，向劳动者支付经济补偿的标准为职工月平均工资的三倍，向劳动者支付经济补偿的期限最长不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

《劳动合同法实施条例》第二十七条规定，《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿金的月工资，按照劳动者应得的工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴、补贴等货币收入。劳动合同解除或者终止前12个月的职工平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作月数计算平均工资。

从上面可以看出，经济补偿金的计算比较简单。为了广大劳动者记牢，笔者给大家写出了公式:经济补偿金的数额=月工资×工龄。需要说明的是，对于普通工龄的计算，法律有直接规定的，可以直接适用计算。因本人以外的原因由原用人单位安排劳动者在新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿金，劳动者或者用人单位依法解除劳动合同的，原用人单位和新用人单位的工龄合并计算。

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《工伤保险条例》规定，工伤职工被评为5-10级的，可以直接提出与用人单位终止劳动关系。司法实践中，很多人认为这是员工辞职，用人单位不应该支付经济补偿金。但是，笔者认为，如果工伤职工主动解除劳动关系，在一定条件下，用人单位应当支付经济补偿金，理由如下:

《劳动合同法》第三十八条:用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同: (六)法律、行政法规规定的劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:劳动者依照本法第三十八条的规定解除劳动合同的；

《工伤保险条例》第十七条规定，职工受到事故伤害或者依照职业病防治法的规定被诊断、鉴定为职业病的，其所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。如遇特殊情况，经社会保险行政部门同意，申请时间可适当延长。

根据《工伤保险条例》第三十六条、第三十七条的规定，工伤职工有权提出与用人单位解除劳动关系。这里，工伤职工本人主动提出解除劳动就业合同的情形至少可以包括两层意思:一方面，工伤职工因自身原因主动提出解除劳动就业合同；另一方面，存在用人单位的法定过错，导致工伤职工离职的情形。

被评为5-10级的工伤职工可以依法解除劳动关系，但解除劳动关系后能否获得经济补偿，法律没有明确规定。用人单位作为用工主体，应当知法、懂法、守法。工伤职工问离职后是否应该获得经济补偿？笔者认为需要根据具体问题来确定。

(一)因劳动合同期满而终止

劳动就业合同到期以来，用人单位有四种情形:一是用人单位不再与劳动者续订劳动合同；二是用人单位维持原有条件或者提高原有条件与劳动者续订劳动合同的；三是用人单位维持原有条件或者提高原有条件与劳动者续订劳动合同，劳动者不续订合同的；四是用人单位降低原有条件与劳动者续签劳动合同，劳动者不续签。基于以上四种情形，笔者认为，根据支付经济补偿金的相关规定，受伤害劳动者有第一种或者第四种情形的，用人单位应当支付经济补偿金。

(二)因工负伤的职工因自身原因自愿提出解除劳动聘用合同的

根据原劳动部发布的《关于实行劳动合同制若干问题的通知》第二十条规定，劳动者依据《劳动法》第二十四条自愿提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金。同时，现行《劳动合同法》也规定了支付经济补偿金的情形。上述法律法规都肯定了劳动者自动离职，用人单位不支付经济补偿金的行为。因此，在这种情况下，用人单位不需要向受伤害的劳动者支付经济补偿金，因为这种情况的性质与劳动者自动离职没有区别。

(三)工伤职工因用人单位的法定过错而离职的

毫无疑问，如果用人单位存在《劳动合同法》第三十八条第一款前五项所列的法定过错，受伤害的劳动者以此为由提出解除劳动关系，根据该法第四十六条的规定，用人单位应当支付经济补偿金。 我们现在需要讨论的是，如果用人单位未在法定期限内为工伤职工申请工伤认定，工伤职工以此为由提出解除劳动关系，用人单位是否应当支付经济补偿金。《劳动合同法》第三十八条的规定在立法技术上采取列举式立法，不可能将用人单位的过错全部包括在内。因此，该条第一款第六项采取了清一色的立法，规定:法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。对于该项的理解，笔者认为，这里规定的“法律、行政法规规定的劳动者可以解除劳动合同的其他情形”，按照制度限制可以解释为用人单位因法律、行政法规规定的其他违法行为可以解除劳动合同的情形。笔者在上面已经提到:工伤职工本人提出解除劳动就业合同的情形，一方面是指工伤职工因用人单位的法定过错而离职的情形。因此，在司法实践中，一些企业故意采用各种手段欺骗、拖延劳动者，使其丧失在法定期限内自救的权利，原因是不及时为劳动者申报工伤，也不配合劳动者自行申报工伤，或者是为了逃避工伤保险责任。笔者认为，上述情况的实质不仅是用人单位违反了以人为本原则，对社会有贡献的理念甚至违反了《工伤保险条例》第十七条的强制性规定。因此，用人单位未在法律规定的期限内为受伤害的劳动者申报工伤，是一种合法的违法行为。由于上述情形被法律法规评价为法定违法行为，用人单位的上述行为属于《劳动合同法》第三十八条规定的“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”。受伤害职工以用人单位未在法定期限内申报工伤为由提出解除劳动关系的，用人单位应当支付经济补偿金。

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劳动者与用人单位就支付经济补偿金发生的争议，属于劳动争议。根据法律规定，劳动仲裁的仲裁时效为一年，从当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。同时，劳动仲裁时效也适用于时效的中止和中断。关于仲裁时效，广大劳动者一定要牢记，必须在法律规定的仲裁时效内申请劳动仲裁，否则仲裁时效后，劳动仲裁法院或法院不会支持劳动者要求经济补偿的请求。

好了，这就是我今天和你讨论的内容。以上观点仅为我个人观点，希望对你有所帮助。