外观专利侵权律师函(外观专利侵权的判定标准及损害赔偿的认定)

根据专利法实施细则第二条第三款规定，外观设计，是指对产品的形状、图案、颜色或者其组合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

1.认定外观设计专利侵权有三个步骤:

(1)确定外观设计专利权的保护范围。根据专利法第五十六条第二款的规定，保护范围以外观设计专利权人在申请外观设计专利时向专利局提交的图片或者照片中外观设计专利的产品为准，包括正视图、俯视图、侧视图等。前视图是最重要的一个，因为它最能体现设计的美感。在确定外观设计专利权的保护范围时，还应注意从这些视图中找出能体现外观设计美感的要素。外观设计专利权和发明或者实用新型专利权的保护范围有明显的区别。前者是人们视觉上能看到的美学外观，后者是符合专利的技术构思或方案。

②判断外观设计专利的产品与侵权产品是否属于相同或类似产品。司法实践中，认定方法通常是以产品的功能和用途为标准，同时参考国际外观设计分类表(即洛迦诺条约)中相关商品的分类。如果外观设计专利的产品与被控侵权的产品在功能和用途上是相同的，则可以认定为相同或者近似的产品，继续进行以下第点的比较；如果它们在功能和用途上不相同，那么它们既不是相同的商品，也不是类似的商品，然后我们就可以结束我们的侵权判断步骤，得出专利侵权不成立的结论。认为专利侵权不成立。

③将外观设计专利与被控侵权产品进行比较，判断是否相同或相似。也就是说，从普通消费者的角度来看，专利产品的外观设计和被控侵权产品的外观设计应当作为一个整体来观察和判断。经过比较，可能会出现以下三种结果:

A.专利产品的外观设计与被控侵权产品的外观设计完全相同的，认定后者属于专利权的保护范围，专利侵权成立；

B.被控侵权产品的外观设计与专利产品在重要方面基本相同，整体相似，根据等同原则专利侵权成立是可能的；

C.如果被控侵权产品的外观设计与专利产品的外观设计整体上既不相同也不近似，则认定被控侵权产品不属于专利权的保护范围，专利侵权不成立。

专利法的重要内容是保护专利权，非法侵犯专利权应依法承担责任，赔偿责任是其重要责任。专利权是一种不同于一般有形财产权的无形财产权。它是非物质的，不容易被发现。即使发现了，也很难确定侵权范围和损失金额。但是，侵权案件的最终结果是确定赔偿金额。那么，外观专利侵权的赔偿标准如何确定呢？

1.以权利人遭受的实际损失作为损失赔偿额。侵权人侵害权利人权益，给权利人造成全部经济损失的，包括以下两种:

(1)侵权人的侵权行为使权利人的产品销量减少而造成的损失。即权利人产品在市场上的销售下降数乘以每种产品的利润。因此，侵权人的侵权行为减少了权利人的市场份额和利润，因此减少的利润应当由侵权人赔偿。

②侵权人的侵权行为使得权利人的产品销量本应增加而没有增加。一个产品上市的时候，销量可能不是很大，但是随着时间的推移，随着推广和宣传，越来越多的消费者会接受这个产品，市场份额也会扩大。当侵权人的侵权产品进入市场时，权利人的产品销量可能不会减少，甚至会增加，但与过去的销量增加速度相比是缓慢的。此时，在计算权利人的经济损失时，需要考虑应增加而未增加的产品销售量，将该数额乘以产品利润数，作为权利人的实际损失。

2.将侵权人因侵权所获得的全部利润作为损失赔偿的数额。在无法确定侵权行为造成的损失数额时，权利人未实施、未允许他人实施或者产品未批量生产、未完全投入市场，权利人未提供真实数额，因而无法采用前述方法计算损失数额的， 损失赔偿的数额应以侵权人因侵权所获得的利润为基础，即侵权人在市场上的销售额乘以侵权人每件侵权产品的利润作为侵权人的总利润。 侵权人在市场上的销售情况由侵权人提供或者通过查询侵权人的账户、听取证人证言、或者从税务、工商等方面了解情况等方式进行调查核实，从而正确确定侵权产品的数量。侵权人的利润可以由侵权人提供，也可以从原材料价格、生产成本、销售价格、税收等方面综合分析、测算、验证。

3.以侵权人生产的侵权产品总量乘以权利人的产品利润或者同行业平均利润作为赔偿金额。当我们知道侵权产品的生产和销售总量，但不知道其利润，或者权利人对侵权人提供的利润有异议，或者侵权人提供的利润与核对生产成本、销售价格、税收、原材料价格等后获得的利润相差较大时，可以采取这种方法。对侵权产品，我们可以取权利人的产品利润数乘以侵权产品的总额作为损失赔偿额。此外，权利人提供的产品利润明显不合理或者可能提供虚假信息的，可以将侵权产品总额乘以同行业平均利润作为赔偿数额。

4.由被告的生产规模等因素确定侵权赔偿数额。司法实践中，经常发生权利人遭受的损失无法计算、权利人未提供真实信息、侵权人拒绝提供侵权所得利益数额、地方保护主义或侵权人在调查取证中不予配合或阻挠、无法取得真实数据的情况。在这些情况下，可以根据侵权人的生产规模来确定。生产规模由设备、生产时间、工人数量等因素决定。因此，在计算赔偿金额时，应根据生产侵权产品的设备数量、设备的生产能力、生产工人数量、每日和每月的生产时间、是采用三班制还是两班制等来计算侵权产品的数量。，然后赔偿金额应乘以权利人的产品利润或同行业的平均利润。

5.取不低于许可费的合理金额作为损害赔偿金额。以许可合同中的许可费作为确定损失赔偿的依据，以权利人将专利权许可给他人时实际收取或者可能收取的许可费作为损失赔偿的最低数额。但我们要明确，这种计算方法得出的数额是侵权人的民事责任，而不是双方在平等自愿的基础上签订的许可合同中约定的提成费，而是基于提成费的一种推定，一般应高于提成费1-6倍。

6.应当规定法定赔偿的标准。我国目前无法确定赔偿标准，但专利侵权有其特殊性，不像侵犯财产和人身权那么容易确定。侵权证据取证难，为权利人确定损害赔偿数额需要花费大量的精力和物力进行取证和调查，法院也要花费大量的精力来确定损害赔偿数额。因此，需要确定一个法定的赔偿标准，即由法律明确规定违法侵权造成的赔偿数额，对于某种侵权行为应当赔偿多少。法定赔偿数额的标准可以综合侵权人实施侵权行为的时间、侵权行为造成的经济和社会影响、侵权产品的数量、侵权行为的性质等因素确定。

运用上述六种方法计算财产损失和确定赔偿数额时，还应当考虑权利人的其他经济损失，包括侵权人产品无序竞争造成产品价格下降的损失，以及因伪劣产品损害侵权产品声誉造成的其他损失。因侵权引起的诉讼活动费用也应计算在权利人的损失内，由侵权人负责赔偿。此外，还要考虑精神损害赔偿的数额，这也适用于我国的侵权案件。例如，在假冒他人署名的艺术品引发的侵权纠纷案件中，最高人民法院在回复上海市高级人民法院的请示函中表示，赔偿损失的范围和数额，应当根据原告因侵权所遭受的物质损失和精神损害的全部实际损失以及本案的综合情况确定。

以上是外观专利侵权赔偿标准的全部内容。通过阅读全文，我们知道如何判断外观专利是否侵权，侵权后如何赔偿。雅克科知识产权边肖公司在此提醒大家，一旦外观专利被侵权，一定要及时收集相关证据，寻求法律帮助。

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