赌博做局诈骗定什么罪(赌博中作弊构成何罪)

案例介绍

吴某某和李某约好在一家咖啡厅以“斗牛”的方式进行赌博。吴某某假装与李串通，合伙赢钱。事实上，事先与龚某、串通，在赌博发牌时作弊，控制赌博输赢，以此来赢李的钱。吴某某等人先后与李某赌博两局，通过上述方式骗取李某7万余元。案发后，警方在吴某某等人处查获被盗赃款17000余元，并退还李某。

【评论】

对吴某某等人的行为如何定性，有以下两种意见:

第一种意见是，吴某某等人构成赌博罪。赌博的量刑标准如下:

《中华人民共和国刑法》第三百零三条:以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释

1、以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“赌博”:

(一)组织3人以上赌博，抽头获利总额达到5000元以上的；

(二)组织3人以上赌博，赌资累计数额达到5万元以上的；

(三)组织3人以上赌博，参赌总人数达到20人以上的；

(四)组织10名以上中华人民共和国公民到境外赌博，并从中收取回扣、介绍费的。

2.以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者代理赌博网站接受投注，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。

3.中华人民共和国公民在中国境外的周边地区聚众赌博或者开设赌场，以招徕中华人民共和国公民为主要客源，构成赌博罪的，可以依照刑法的规定追究刑事责任。

4.明知他人实施赌博犯罪而为其提供资金、计算机网络、通信、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。

第二种意见是，吴某某等人构成诈骗罪。诈骗罪(《刑法》第二百六十六条)是指以非法占有为目的，捏造事实或者隐瞒真相，骗取数额较大的公私财物的行为。

诈骗罪的客体不是骗取其他非法利益。对象也应排除金融机构的贷款。因为这部法律已经在第193条专门规定了贷款诈骗罪。

→被害人基于误解处分财产→行为人取得财产→被害人遭受财产损失。

1.犯本罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；

2.数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；

3.数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

评论:我同意第二种意见。原因如下:

在这类案件中，行为人设置圈套引诱他人赌博，赌博的输赢仍由偶然性决定。如果诈骗足以控制赌博的输赢，使赌博不再是偶然的，本质上就不再是赌博行为。吴某某等人设局诱骗李某赌博，通过作弊手段控制赌博输赢。他们的行为不符合赌博罪的构成要件。

吴某某等人主观上具有非法占有的故意。吴某某等人主观上希望以欺骗手段非法占有被害人的财物，具有非法占有的主观故意。但赌博罪的主观目的是非法获利，多是通过组织人参与赌博并从中获利。本案中，张某某等人看似聚众赌博，实则设局骗钱，不符合赌博罪的主观特征。

吴某某等人客观上骗取他人财物。在实施赌博诈骗过程中，吴某某等人为取得李某的信任，诱骗丁某放心参与赌博。在整个过程中，吴某某等人始终采用伪造牌的诈骗手段控制输赢，导致李必然输钱，赌博不再有不确定性。赌博只是吴某某等人的一种诈骗手段。该赌博游戏实际上是专门为李设置的骗局，故吴某某等人的行为应以诈骗罪论处。