2022年非吸罪标准(2022年非法集资刑事司法解释的8点解读)

2022年2月24日，最高人民法院发布《关于修改〈最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》(法释〔2022〕5号，以下简称《2022司解》)。就《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释[2020]就条文理解，笔者作如下解读，与先生们交流:

1。“2022解释”的颁布是为了与2021年3月1日生效的《刑法修正案(XI)》相衔接

2021年3月1日，《刑法修正案(XI)》正式生效，对非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪的刑事规定进行了重大修改，主要体现在以下三个方面:

一是非法吸收公众存款罪的量刑标准加重，最高量刑突破了原来的10年有期徒刑的限制，最高可判15年有期徒刑(不计数罪并罚)，由两档改为三档。

《刑法修正案(十一)》实施前后非法吸收公众存款罪新旧条文比较：

其次，加重了集资诈骗罪的量刑标准，将量刑由原来的三级法定刑调整为两级，本罪法定最低刑由拘役一个月提高到有期徒刑三年，第二级量刑点由五年提高到七年，并明确对直接负责的主管人员和其他直接责任人员按照自然人犯罪的法定刑处罚。

刑法修正案实施前后集资诈骗罪新旧规定的比较(Xi)；

第三，明确“退赃”是非法吸收公众存款的重要从宽处理案件。

刑法关于禁烟案件中“积极退还赃物”的规定；

出台《2022解释》最重要的任务是解决刑法条文中相关数额的认定标准问题，尤其是解决非吸烟案件中“数额特别巨大”认定标准缺失的问题。去年我写《2021年非法集资案件量刑的12个最新变化》的时候，预测配套的司法解释会在2021年出台，但是新的解释晚了几个月。当然，这几个月来，2021年《关于共同犯罪量刑的指导意见(试行)》已经对刑法中“积极退赃”的问题进行了及时的解释。

2021《共同犯罪量刑指导意见(试行)》中关于非吸烟案件“赃物退赔”的规定:

《2022解释》的实施，解决了犯罪数额认定缺乏标准的问题，为司法实践中定罪量刑提供了依据。

二是“2022解释”对非法吸收公众存款罪的四个特征进行了微调，但对认定要件未作实质性改变

非法吸收公众存款罪的四个特征，即非法性、公开性、引诱性和社会性，在2022年保持不变。但四个特征中的“非法”和“公开”的内容有所微调。

在“违法”的表述中，将“批准”改为“许可”。修改后的表述为:“未经有关部门合法许可或者借合法业务吸收资金。”

这个词的变化主要是因为相关事项由行政审批改为行政许可。

“公开性”功能，增加了“网络”方式作为一种宣传方式。修改后的表述为:“通过网络、媒体、推介会、传单、手机信息等方式向社会公开宣传。”

“2022解释”中明确列出的新的“互联网”频道，并不意味着在“2022解释”之前，互联网手段就不是公开的宣传方式。在以往案件的司法文书中，司法机关认为“媒体”包括传统媒体和新媒体，而“互联网”属于新媒体。那么，《解释》中增加了“互联网”渠道，将其列为公开宣传的第一手段，凸显了互联网手段在非法集资中已被广泛用于宣传，该手段的证据收集和认定将是今后司法实践中的重点和难点。

“违法性”是四个特征中最有争议的特征。因为司法机关在证明“非法性”特征时，有将其他三个特征(公开性、利诱性、社会性)结合起来混淆重复评价的嫌疑，这种情况通常发生在“通过合法经营吸收资金”的案件中。以私募基金非法集资为例。如果私募基金公司已经取得了牌照，并办理了登记备案手续，司法机关会以合法的形式推动非法集资，使其因存在公开性、面向不特定社会对象、保障利益等特征而符合“非法性”。这样会导致重复评价，变“四性定罪”为“三性定罪”，无法从刑事犯罪上保障个别违法和一般违法。在司法实践中，笔者一直希望司法解释明确“违法性”这一抽象概念，但至今没有更详细的补充说明。

三。《2022解释》修改增加了认定非法吸收资金的行为方式

《解释》根据近年来新的司法实践和新的犯罪形式，将点对点借贷、虚拟货币交易、融资租赁等新型非法集资行为限定为养老领域非法集资突出问题，增加了“以提供'养老服务'、投资'养老项目'、销售'养老产品'等方式非法吸收资金”的情形，依法惩治P2P、虚拟货币交易、养老产品。

新增的行为也是为了突出这些领域非法集资问题的严重性，但并不是说在《解释》出台之前，那些没有列举的行为就不构成非法吸收公众存款罪或者集资诈骗罪。近年来，P2P点对点借贷、虚拟货币等非法集资案件审理较多。最高法院强调上述问题突出的领域，在一定程度上反映了近年来司法机关将重点打击这些领域，重点研究。

四。《2022解释》不再区分自然人犯罪和单位犯罪的处罚标准

现行刑法明确规定单位犯罪为非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪。在非法集资活动中，个人犯罪与单位犯罪的不同认定标准在司法实践中一直存在争议。

《2022四杰》的修改传递了两个信息:一是统一个人和单位犯罪的定罪处罚标准，严惩单位犯罪；二是提高个人犯罪的标准。

2010年，司捷呈现出个人犯罪与单位犯罪1:5的比例。具体表现如下:

2022解释不再区分自然人犯罪和单位犯罪的处罚标准，适用以下标准:

立案标准中个人犯罪与单位犯罪的比例为1:1，体现了对单位犯罪严惩不贷的精神。

此外，按照个人入罪的标准，2022年《解释》的规定是2010年《解释》的5倍。

司2010年的解释规定，自然人犯罪的具体标准有三个:①吸收存款数额在20万元以上；(2)吸引并存储30人以上；③存款人直接经济损失10万元以上。

《2022四解》统一了自然人犯罪和单位犯罪的标准后，自然人犯罪的具体标准与原文中单位犯罪的标准一致:①吸收、存款数额在100万元以上；②存储对象超过150个；③存款人直接经济损失50万元以上。

此次修改提高了自然人定罪的标准。实际上是结合经济发展和司法实践，适当提高相应的禁烟数额、对象数量和经济损失情况，秉承刑法谦抑性原则，给行政处罚留有一定的空余量。

五、完善非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪的定罪量刑标准

1关于非法吸收公众存款罪的标准，在原有的“数额”和“情节”标准上增加了“数额加情节”的标准[S2/]

金额要求

①第一笔数额:非法吸收或者变相吸收公众存款数额在50万元以上或者给存款人造成直接经济损失25万元以上的。

②第二笔数额:非法吸收或者变相吸收公众存款250万元以上或者给存款人造成直接经济损失150万元以上。

③第三笔数额:非法吸收或者变相吸收公众存款2500万元以上或者给存款人造成直接经济损失1500万元以上。

情节要求

A.因非法集资被刑事调查的；

(二)两年内因非法集资受过行政处罚的；

造成不良社会影响或其他严重后果的。

具体来说，“数额要求①+情节要求A/B/C”符合立案标准，“数额要求②+情节要求A/B/C”属于“其他严重情节”；“数额要求③+情节要求A/B/C”属于“其他特别严重情节”。

2从量刑趋势来看，刑法第十一修正案实施后，非法集资犯罪的量刑普遍加重

一是非法吸收公众存款罪的最高刑突破了原来的10年有期徒刑的上限，最高可处15年有期徒刑(不考虑数罪并罚)，由第二刑改为第三刑。

表1

其次，集资诈骗罪的量刑由原来的三级法定刑调整为两级，本罪的法定最低刑由拘役一个月提高到有期徒刑三年，第二级量刑点由五年提高到七年，并明确对直接负责的主管人员和其他直接责任人员按照自然人犯罪的法定刑处罚。

表2

3补充明确非法吸收公众存款罪的认定标准“数额特别巨大或者有其他特别严重情节”[S2/]

刑法修正案(XI)将非法吸收公众存款罪的量刑由两级改为三级，三级没有具体的认定标准，2022年明确。具体标准见表1。

六。2022年的解释进一步明确了非法吸收公众存款罪和积极返还赃款赃物及赔偿款罪的适用

刑法修正案(XI)明确提出“退赃”是非法吸收公众存款案件中的重要从宽情节，并规定“在提起公诉前积极退赃以减轻损害结果的，可以从轻或者减轻处罚”。这一规定主要集中在“公诉前”的时间限制上，对于公诉后退赔赃款赃物是否可以从宽考虑并不明确。

《2022分割方案》明确规定了退赔的数额、时间和从宽处理。

第一，退赔数额应当以行为人吸收的资金全额计算。

第二，退赔时间不影响宽大的认定，但确实影响宽大，即起诉前宽大大于起诉后宽大。公诉前退赔赃物的，可以从轻或者减轻处罚。如果提起公诉退赔赃款赃物，只会被认为是量刑情节。

第三，吸收资金的主要目的在于正常的生产经营活动，在提起公诉前全部偿还资金的，可以免除刑事处罚。

七。修订后的《2022年解释》增加了罚金刑

《刑法修正案(XI)》颁布前，刑法原文规定了非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪的限额罚金。非法吸收公众存款罪:首罚限额20-20万；二档5-50万。集资诈骗罪:首罚限额20-20万；二、三档50-50万，三档可能会被罚款或没收。

《刑法修正案(XI)》实施后，取消了条文中罚金限额的范围，取消了非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪的罚金限额，不设上限，也不设下限。

2022年的解释进一步明确了刑法修正案的罚金制度(XI)。非法吸收公众存款罪:第一档500-100万；第二档100-500万；三档50多万。集资诈骗罪:首罚限额1亿-5百万；第二档是罚款50万元以上或者没收财产。

根据立法精神和司法实践，2022解释明确增加了罚金刑的幅度，具体体现在两个方面:

一是在限额内提高最大值，体现在非法吸收公众存款罪第一、二档和集资诈骗罪第一档。

二是网上最高金额没有限制，体现在非法吸收公众存款罪第三档和集资诈骗罪第二档。

八。《2022解释》明确了非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、组织、领导传销活动罪的处罚原则

根据裁判文书网的公开判决和笔者近年来办理的非法集资案件，司法实践中，部分案件通过传销方式非法吸收公众资金，司法机关对此类案件的定罪处罚存在两种定罪观点。比如以宣传推广的方式吸引投资者购买虚拟货币及其衍生产品，形成层级关系的，有三级以上，30人，数额达到两罪最低标准的。非法吸收公众存款罪与集资诈骗罪存在竞合问题。

修订后的《2022解释》明确了非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪和组织、领导传销活动罪的处罚原则。第十三条规定:“通过传销活动非法吸收公众资金，构成非法吸收公众存款罪或者集资诈骗罪，同时构成组织、领导传销活动罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”