职务侵占可以直接向法院起诉吗(北京刑事律师刘高锋谈职务侵占罪的认定、控告及相关问题)

刘律师谈职务侵占罪的认定、指控及相关问题

作者刘，，律师

企业在管理过程中，总能发现很多管理漏洞，比如一些员工或者高管利用职务之便，非法侵占企业财产。实践中，普通员工可能通过虚假报销、与供应商虚假交易、利用自己的公司转移企业资产等方式侵占企业财产。对于高管来说，如果直接负责财务，侵占公司财产更便宜。被告人的前述行为涉嫌构成职务侵占罪。但是，并不是所有的侵占行为都可以构成职务侵占罪。例如，如果员工在离职后购买商品或收受购买者的金钱，则可能被认定为诈骗罪；如果员工没有利用职务之便窃取企业财物，可能构成盗窃罪。

在实践中，职务侵占罪的认定不仅需要审查犯罪主体、是否利用职务之便以及立案标准等在理论和实践中已经非常明确的问题，还需要论证难以认定的“非法占有”等主观方面的问题。就辩护律师而言，应当在“非法占有”方面充分为自己辩护。比如高管与企业之间有交易或纠纷，包括贷款、劳资等。，在这种情况下，是否应该排除职务侵占罪的认定？虽然回答不全，但还是有很大的辩护余地空。

一、如果被告与企业发生经济纠纷，如何有效消除犯罪

职务侵占罪要求被告人具有侵占企业财产的故意，目的是非法占为己有，且达到法定立案标准(6万元可用于刑事立案)。那么，如何认定被告人具有非法占有的故意呢？实践中很难一一列举，需要个案讨论。

如果被告人辩称单位与其存在经济纠纷，并由此辩称自己不构成职务侵占罪，则应引起重视，因为在这种情况下，如果企业拖欠劳动者工资或者与劳动者存在相应的借款纠纷，则应综合审查立案证据，以探究被告人是否具有非法占为己有的主观故意。我们认为，当被告辩称其与企业之间存在经济纠纷时，辩护律师应重点审查，首先确定该纠纷是否存在，被告是否主张过相关权益。二是应当核实争议的涉案财物数额是否与办案机关认定的犯罪数额相当。因此，在另一个层面上，只要被告人与企业之间存在经济纠纷，就不完全可以排除职务侵占罪。

在四川省攀枝花市中级人民法院川04(2021)第5号刑事判决书中，该院认为“甲公司是否欠钟某及钟某控制的乙公司债务，双方没有和解和解。即使A公司与钟某、钟某控制的B公司及A公司的其他关联公司存在债权债务关系，但钟某取出的资金据为己有，用于偿还A公司的债务，因财务会计已将钟某作为债务的款项用于偿还债权人王某， 钟某据为己有的款项只能作为钟某的款项使用，且A公司的财务账目没有反映钟某据为己有的款项用于清偿A公司及钟某、钟某控制的B公司及A公司其他关联公司的债务。 故钟某及其辩护人提出的起诉状及辩解不能成立，不予采纳。从本案中可以看出，法院在审查被告与企业之间的经济纠纷抗辩时，首先审查被告与企业之间是否存在经济纠纷，第二办案机关指控的财产是否已被被告实际占有。如果企业的财物已经被被告人占有，不能排除被告人没有非法占为己有的主观故意，自然也不能排除认定职务侵占罪。

辩护律师在开展辩护工作时，首先要了解被告人与企业之间是否存在相应的经济往来和纠纷，如果有，要查看被告人是否提出过主张，同时也要查看相关债权债务与公诉机关指控的数额是否等值，全面调查被告人是否存在“非法占为己有”的目的。

二。职务侵占罪的相关问题

(一)相关的犯罪

一般来说，如果被告人通过虚增报销的方式非法占有企业财产，可能涉嫌的罪名包括虚开增值税专用发票罪或虚开发票罪。在这个过程中，被告人可能面临较重的刑事处罚，即虚开增值税专用发票的，可能涉嫌虚开增值税专用发票罪。如果被告人离职后仍利用公司的业务名义骗取他人财物，可能涉嫌构成诈骗罪。当然还有前面说的盗窃。

(二)主题问题

职务侵占罪的主体虽然比较明确，但包括普通员工、中层管理人员、高管及股东、实际控制人、劳务派遣人员(实践中与是否签订劳动合同没有必然联系)。但是，在一些组织中，我们很容易对本罪的主体产生混淆。比如村组织中的村长(见《最高人民法院关于如何认定村民小组长利用职务之便非法占有公共财物行为性质的批复》(法释〔1999〕12号))是基层组织成员，但不是工作人员。非法占有自己财产的，按照职务侵占罪定罪处罚。

最高人民法院《关于国有资本控股、参股公司中的管理人员利用职务上的便利非法占有公司财产如何定罪的批复》(法释(2001)17号)规定，国有资本控股、参股公司中的管理人员除机关、国有公司、企业事业单位任命的从事公务的人员以外，不属于工作人员。利用职务上的便利，非法占有自己的财物，数额较大的，以职务上的便利罪定罪处罚。此外，保险公司工作人员(国有保险公司员工和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员除外)利用职务之便，故意编造未曾发生过的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有的，也构成职务侵占罪。另一方面，保险公司员工利用“新人激励制度”获取激励性财产的，在实践中也可能被认定为职务侵占罪。

(三)职务侵占罪后处理:论证与指控[/s2/]

企业在管理过程中应与上述员工做出相应约定，如造成损失后的赔偿责任、相关行为发生时全力配合的承诺等。同时，应当对本罪的相应条款进行培训。一旦员工利用职务之便侵占企业财产，应尽快扣押其工作电脑、相关书面材料，审计相关财产。同时，他可以委托律师论证职务侵占罪的构成，包括1。行为主体是否是企业的“职员”；2.行为人是否利用了自己的“职务便利”；3.行为人是否已经侵占了“本单位的财物”，如果侵占其他单位不构成本罪；4.审查行为人是否具有非法占有的目的。在此基础上，整理相应证据，提交起诉状等书面材料并进入后处理程序。

北京刑事律师:非法集资查不出资金去向，构成集资诈骗罪？

北京刑事律师:P2P网贷平台的有效辩护

P2P网贷机构设立资金池，混业经营，串通投标，涉及非法集资。

北京刑事律师:PUA涉嫌犯罪吗？大家要提高警惕，避免被收割。