职务侵占还钱了还能撤案的(「律师实务」职务侵占罪的辩护要点（四）) - 其他

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简介： [律师实务]职务侵占罪辩护要点(四) 五、从证据标准的要求考虑辩护要点。主要争议是证据是否符合相关性、合法性和客观性的要求。证据是否符合充分性标准，是否可以排除合理怀疑；证据之间是否存在矛盾，能

[律师实务]职务侵占罪辩护要点(四)

五、从证据标准的要求考虑辩护要点。主要争议是证据是否符合相关性、合法性和客观性的要求。证据是否符合充分性标准，是否可以排除合理怀疑；证据之间是否存在矛盾，能否相互印证，是否形成完整的证据链。

重点分析职务犯罪的常见证据——司法会计鉴定意见的审查，涉及到立案证据能否证明被告人职务犯罪数额的问题，在事实不清、证据不足或者数额达不到犯罪数额的情况下，能否取得无罪辩护效果或者降级处理的辩护效果。

1.根据《最高人民法院关于适用的解释》(法释〔2021〕1号)第九十七条，对鉴定意见应当着重审查以下内容: (一)鉴定机构和鉴定人是否具有合法资质；(二)鉴定人是否有应当回避的情形；(三)检验资料的来源、获取、保存和检验是否符合法律和有关规定，与相关提取笔录和扣押清单记载的内容是否一致，检验资料是否可靠；(4)鉴定意见的形式要件是否齐全，是否注明了提起鉴定的理由、鉴定委托人、鉴定机构、鉴定要求、鉴定过程、鉴定方法、鉴定日期等相关内容，是否由鉴定机构盖章并由鉴定人签字；(五)评估程序是否符合法律和有关规定；(6)鉴定的过程和方法是否符合相关学科的规范要求；(七)鉴定意见是否明确；(八)鉴定意见是否与案件事实相关；(九)鉴定意见是否与勘验、检查笔录、相关照片等其他证据相矛盾；如果有矛盾，能否合理解释；(十)鉴定意见是否依法及时告知相关人员，当事人对鉴定意见是否有异议。

2.司法会计鉴定意见的审查可以从几个方面进行判断:(1)程序性审查:委托受理程序是否合法、资格、程序、回避等。；鉴定过程是否合法；鉴定内容是否超出了司法会计鉴定的范围，即司法会计鉴定人是否确认了不应解决的法律问题或其他专门问题；鉴定意见的运用是否恰当，是否有通报；(2)实质性审查:依据是否充分、真实、可靠，即所依据的材料及相关证据材料来源是否合法，是否按照法定程序收集，所依据的司法会计鉴定技术标准的具体处理和适用范围是否适当，每一项具体的鉴定分析意见是否有充分的论据支持；采用的分析论证方法是否恰当，鉴定意见是否经过推断，论证过程是否符合逻辑，是否存在循环论证；司法鉴定意见的内容是否明确，结论是否具有唯一性，是否需要其他条件才能成立，是否与其他证据相矛盾。等一下。

关于鉴定机构，根据法律文件规定，会计师事务所自然没有资格出具司法会计鉴定意见。未经地方注册会计师协会授权从事司法会计鉴定的会计师事务所，根据法释[2021]1号第一百条的规定，不能变相出具鉴定意见，因为法释[2021]1号第一百条的前提是没有鉴定机构，或者根据法律和司法解释的规定。

关于鉴定范围，司法会计鉴定发表意见的内容仅限于委托范围内的事实问题。一方面不能超越委托范围，另一方面不能就法律适用发表意见。

关于鉴定材料，出具司法会计鉴定意见依据的材料范围除会计材料外，还包括与鉴定有关的司法程序性文件，但不包括刑事诉讼中的言词证据等非财务会计材料。

司法会计鉴定意见在实践中常见的问题有:鉴定机构资质不符合要求、鉴定人不具备相应的专业鉴定资格、委托鉴定事项超出司法鉴定业务范围、鉴定材料不真实、不完整、不充分或不合法、提交材料存在瑕疵、部分数据来源不具备鉴定条件且无法补救等。通过检索生效裁判文书，发现以下鉴定意见不予采纳:(1)数据来源真实性存疑，数据来源于受害单位提供的盘点表；(2)会计账簿不能全面反映被害单位的收支情况且存在表外支出，不能排除被告人已将款项退回或用于业务支出的可能；(3)账簿记录不完整，无法提供完整的发货收货凭证；(4)司法会计鉴定意见书以被害单位的销货单和“借据”作为收款凭证，没有相应的货运单据和收款单据支持；(5)价格评估基准日与涉案房产出售时间不一致；(6)鉴定人在没有取得相应证据的情况下，主观臆断事实。

对于司法会计鉴定意见中存在的问题，通常需要申请重新鉴定、补充鉴定或者申请鉴定人出庭充分答辩。

职务侵占抗辩概要

1.主动预防:纠纷发生后，在提起诉讼前，及时委托律师提供法律咨询，同时争取协商理解，及时止损，帮助化解矛盾。第一，防止一两个举报的事实上升为几个事实；二是防止职务犯罪，在挪用资金罪、非工作人员受贿罪、盗窃罪、诈骗罪等多个罪名之外又增加了职务犯罪。

2.抓住时机:在认罪认罚从宽的背景下，最大限度地争取当事人的合法权益，从犯罪构成的特殊性出发，从主体、客体、主客观等方面进行充分辩护，争取公安机关撤诉、检察机关不起诉。但要根据具体案件，如果争议不大，要及时与当事人沟通认罪接受处罚，并注意防范诈骗、盗窃等犯罪。，尤其是在捍卫主体身份的时候。

3.可以论证的有:申请调查取证(被指控的被害人向侦查机关提供证据时，往往只提供有利于起诉的证据，对有利于当事人的证据及时申请调查取证)、申请非法证据排除(如司法会计鉴定意见)、不认罪或退一步说轻微犯罪(各种法定和酌定情节)、轻微犯罪辩护(挪用资金、贪污)。

最后，根据裁判文书检索，如果没有法定或酌定从轻或减轻处罚情节，很难判处缓刑，而如果被告人有自首、坦白、退缴赃款赃物并取得被害人谅解情节，量刑多以缓刑为准，即使不能判处缓刑，刑期也相对较低。

作者简介:
陈颖，北京盈科律师事务所律师，法学硕士，曾在北京市高级人民法院工作，专业从事刑事辩护，擅长重大、复杂、疑难案件，在多起疑难案件中取得了撤诉、不起诉、低于规定刑的良好辩护效果。扎实的法学理论基础，丰富的办案经验，认真负责的执业态度，广受委托人的信赖和好评。
已办理的部分具有社会影响的刑事案件:

*黑龙江电力系统李某某涉嫌组织、领导黑社会性质组织犯罪案件
*河北田某涉嫌组织、领导黑社会性质组织犯罪案件[ ] *吉林涉嫌“套路贷”恶势力犯罪集团案件
*北京王某某涉嫌非法吸收公众存款案件
* 上海张某某涉嫌集资诈骗案
*山东王某某涉嫌贪污、挪用公款案
*内蒙古李某某涉嫌故意伤害致死案
*江苏]*新疆方某某涉嫌合同诈骗案
*河南张某某涉嫌伪造金融票证案
*安徽王某某涉嫌诈骗案
* 山东某交通局因受贿罪被判缓刑
*宁夏周因贩卖毒品罪被判死刑减为死缓
*北京王伪造公司印章。

本文标签：职务侵占协商还款后还能起诉吗

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网友点评

缘分的天空

2022-03-14 02:01:16 回复

鉴定意见不予采纳:(1)数据来源真实性存疑，数据来源于受害单位提供的盘点表；(2)会计账簿不能全面反映被害单位的收支情况且存在表外支出，不能排除被告人已将款项退回或用于业务支出的可能；(3)账

我的小傻瓜

2022-03-14 08:03:16 回复

微犯罪辩护(挪用资金、贪污)。最后，根据裁判文书检索，如果没有法定或酌定从轻或减轻处罚情节，很难判处缓刑，而如果被告人有自首、坦白、退缴赃款赃物并取得被害人谅解

浪荡先生

2022-03-14 01:57:13 回复

在挪用资金罪、非工作人员受贿罪、盗窃罪、诈骗罪等多个罪名之外又增加了职务犯罪。2.抓住时机:在认罪认罚从宽的背景下，最大限度地争取当事人的合法权益，从犯罪构成

食堂干饭王

2022-03-14 11:35:06 回复

过程、鉴定方法、鉴定日期等相关内容，是否由鉴定机构盖章并由鉴定人签字；(五)评估程序是否符合法律和有关规定；(6)鉴定的过程和方法是否符合相关学科的规范要求；(七)鉴

聚龙帮

2022-03-14 03:06:06 回复

罪集团案件*北京王某某涉嫌非法吸收公众存款案件* 上海张某某涉嫌集资诈骗案*山东王某某涉嫌贪污、挪用公款案*内蒙古李某某涉嫌故意伤害致死案*江苏]*新疆方某某涉嫌合同诈骗案*河南张某某涉嫌伪造金融票证案*安徽王某某涉嫌诈骗

季咏琳烟

2022-03-14 01:33:00 回复

啊?

茅香蓓萍

2022-03-14 01:33:00 回复

真的呐

路雯泽环

2022-03-14 01:33:00 回复

真的啊

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