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简介: 本文转自法律出版社。案件的代理效应往往与律师的审前准备是否充分密切相关。尤其是在涉及财产纠纷的案件中,律师为了有效督促对方及时履行还款义务或避免判决生效后执行困难,有效向法院申请财产保全显得尤为重要。

本文转自法律出版社。

案件的代理效应往往与律师的审前准备是否充分密切相关。尤其是在涉及财产纠纷的案件中,律师为了有效督促对方及时履行还款义务或避免判决生效后执行困难,有效向法院申请财产保全显得尤为重要。最近笔者作为原告代理律师办理了一起民间借贷案件,有一点比较特殊,就是原告无法提供被告的身份信息。没有被告人身份信息的情况下,代理律师应该如何立案和保全?笔者基于代理经验,以此案为例,撰写此文,旨在为读者奉上一顿大餐。


-赵庆航-

赵庆航,浙江金道律师事务所合伙人、党支部书记,香港中文大学金融监管与经济发展研究中心研究员,《中国律师》杂志特约评论员,杭州市律师协会民事专业委员会秘书长,浙江省作家协会会员。曾就读于香港中文大学法学院、浙江大学光华法学院。在最高人民法院和省级高级人民法院成功代理数十起民商事二审和再审案件。我利用业余时间在大学从事了五年多的法学教学。出版专著《民办非企业单位法律制度研究》(浙江人民出版社)、《律师应该是什么样的》(中国法制出版社),主编和参与的著作有3部。在《法制日报》、《人民政协报》、《人民法院报》、《人民司法》、《民主与法制》、《中国律师》、《中国社会组织》发表论文和案例评析90余篇。


2018年,方某将56万元借给高某、张某,但借款到期后,高某夫妇失踪,方某无法联系其归还借款。笔者建议方起诉维权,同时申请诉前财产保全,使保全的财产能够保障后面作出的判决有效执行。


据方某交代,他只能准确提供高某、张某及其儿子高小某的姓名,而不能提供高某、张某的现居住地、联系方式、身份证号码、财产线索等重要信息。因为方提供的信息实在有限,摆在代理律师面前的障碍显而易见:


  • 一是立案时需要向法院提交被告人高某、张某的身份信息,而方某无法提供;
  • 二、申请诉前财产保全时,需要向法院提供有效的财产线索,但方仍无法提供。
  • 如何有效解决以上两个问题?笔者认为应充分利用当事人提供的资料(本案中为被告人一家三口的姓名),抓住侦查重点,然后层层推进,实现立案和诉前保全“从0到1”的突破。作者展示了具体操作如下:



    第一步,利用互联网和检索工具锁定被告人身份信息。


    法院要求立案,在起诉过程中提供被告人的身份信息,是代理律师必须解决的首要问题。如果不解决这个问题,这个案件的立案和起诉根本无法完成,更谈不上维权成功。律师在与委托人反复核实某些信息后,抱着一丝希望的心态,通过眼查(企查、启信宝、全国企业信用信息公示系统等)发现高名下有多家同名同姓的企业。).根据经验,如果高、张是公司的股东或高管,其身份信息往往会被列入公司登记信息(通常称为“公司内部档案”)。为进一步确认本案中的“高某”是否为公司的法定代表人、董事、监事或股东等。,笔者不断交叉检索张、高晓某的名字,发现高晓某是高晓某为法定代表人的公司的监事。公司注册地正好位于高某所在城市,法定代表人高某、监事高某姓名与方某提供的高某、高某姓名一致。基于此,笔者得出结论:本案中的监管人“高某”就是借款人高某。


    随后,笔者通过对监事“高某”的二次关联搜索,发现高某作为股东持有两家公司的股份,持股比例达到65%以上。但如何获取高某、张某的个人身份信息,需要律师在此基础上进一步调查。



    第二步,律师到相关行政部门查询,获取被告的身份信息。


    《企业登记档案查询办法》(以下简称《办法》)第七条规定:“律师事务所代理诉讼活动时,查询人可以通过出示法院立案证明和律师证明,以图书形式查询档案。”可见,《办法》明确,律师只有在代理诉讼活动并出示登记证明(即法院正式立案)后,才能查询企业登记档案。事实上,律师在处理日常非诉讼案件时,尤其是为企业并购提供法律服务、出具尽职调查报告或法律意见书时,都需要查询项目相关企业的档案。为此,大部分企业登记机关都放宽了律师查询企业登记档案的门槛,但全国各地查询所需的要求和程序并未统一,导致律师难以获取相关档案。好在不久前,市场监督管理总局发布了《关于进一步做好企业登记档案查询工作的通知》,明确律师只有出示律师执业证书和律师事务所出具的与承办法律事务相关的文件和承诺书,才能以书籍形式查询档案信息。


    具体来说,本案中,高作为股东的两家公司注册地分别位于本市X区和H区。笔者持律师事务所介绍信和律师证,到市场监督管理部门调取公司内部档案。高的身份信息(主要是身份证号码)、联系方式、居住地址等个人信息可在公司内部档案投资者信息栏、公司章程、股东信息中查询。


    获取高某身份信息后,根据省公安厅、司法厅发布的《办理律师查询人口信息规范》第二条、第三条规定,本人携带律师事务所介绍信,如实填写《出具人口信息查询证明申请表》后,可通过公安机关查询高某常住人口信息登记事项(包括姓名、性别、出生日期、民族、公民身份号码、常住户口登记地址、照片等。).因为张某是高的妻子,所以笔者可以根据他们的婚姻关系查到张某的常住人口信息登记项目的内容。至此,高、张的被告主体信息终于明确。



    第三步,根据现有证据材料,获取与被告相关的财产线索信息。


    根据民事诉讼法第101条和最高人民法院关于适用



    代理律师如何向法院提供有效的财产线索信息?这极大地考验了律师追踪财产“线索”的能力。本案中,根据方陈述的情况和律师调查取证的结果,笔者能够提供的财产线索大致包括高某、张某的银行账户信息、支付宝账户及微信财付通账户信息、房产房屋信息、公司股权信息(见被申请人财产线索清单)。其中包括:


    ①关于银行账户信息,方通过银行转账的方式借钱给张某,作者可以直接锁定张某名下的银行账户信息;

    ②关于支付宝账号和微信财付通账号的信息,笔者可以先从调取的公司内部文件中获取高某的手机联系方式,然后利用支付宝和微信的搜索功能,验证该手机号码是否为高某对应的财产账号。

    ③关于房屋不动产信息,笔者根据公安机关调取的高某、张某户口本上载明的地址信息,以及公司档案中高某的地址信息,到市住房保障和房产管理局不动产登记中心查询上述地址对应的不动产权利人是否为高某、张某。

    ④关于公司股权信息,笔者可以通过天眼查等检索平台直接掌握高的持股比例、实缴出资额等信息。,以及公司内部备案信息。

    律师保全平台(若无被告身份信息,律师如何立案和保全?)


    最后,笔者向法院提供了以下被申请人的财产线索。



    通过以上调查(主要是财产信息检索提取)和取证,笔者在诉前申请财产保全时,向法院提供了多达八条财产线索。这不仅为法院的保全乃至以后的执行提供了便利,也大大缓解了方对案件判决后难以执行的担忧。


    “不谋全局者,不谋一域。”律师的诉前准备(尤其是提起诉讼的材料准备)不仅需要经验的积累,更需要缜密的思考,这样才能循序渐进。律师需要将诉前调查取证工作落实到每一个细节,全心全意帮助当事人克服和解决问题,维护自己的合法权益。

    本文标签: 律师收了保全费而没有办理保全是诈骗吗?  

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    网友点评

    • 滴水之恩当涌泉相报

      滴水之恩当涌泉相报

      2022-03-11 16:36:47    回复

      七条规定:“律师事务所代理诉讼活动时,查询人可以通过出示法院立案证明和律师证明,以图书形式查询档案。”可见,《办法》明确,律师只有在代理诉讼活动并出示登记证明(即法院正式立案)后,才

    • 你有权保持沉默

      你有权保持沉默

      2022-03-12 00:12:04    回复

      名下的银行账户信息;②关于支付宝账号和微信财付通账号的信息,笔者可以先从调取的公司内部文件中获取高某的手机联系方式,然后利用支付宝和微信的搜索功能,验证该手机号码是否为高某对应的财产账号。③关于房屋不动产信息,笔者

    • 不准撒娇

      不准撒娇

      2022-03-11 20:26:13    回复

      知》,明确律师只有出示律师执业证书和律师事务所出具的与承办法律事务相关的文件和承诺书,才能以书籍形式查询档案信息。具体来说,本案中,高作为股东的两家公司注册地分别位于本市X区和H区。笔者持律师事务所介绍信和律师证,到市场监督管理部门调取公司内部档案。高的身份信息(主要是身

    • 施富逸灵

      施富逸灵

      2022-03-11 14:20:17    回复

      不错

    • 单于曼勤爽

      单于曼勤爽

      2022-03-11 14:20:17    回复

      是这样

    • 庄盛苇眉

      庄盛苇眉

      2022-03-11 14:20:17    回复

      怎么能这样

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