不服裁定上诉状(法官眼中，理想的上诉状该怎么写？)

来源:庭前独角兽

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智库合伙人何建

上海市第一中级人民法院民事审判庭庭长

三级高级法官

法学博士，博士后

二审制度意味着上诉是一审败诉方寻求法律救济的主要途径。上诉人向法院提交上诉状，标志着上诉程序的开启，上诉状的陈述关系到二审的诉讼走向。所以，写一份上诉状是很重要的。我审理过几千起二审案件，看过几千起上诉，发现它们在格式、内容、表述、立场上都是五花八门的。所以，个人认为，要想写出理想的诉求，可以从以下四个方面着力:

01

确定合格主语，准确表达内容

合格的主体是敲开上诉之门，进入二审审理的前提。如果没有上诉权，向法院上诉将面临被裁定驳回的风险。比如未判决的第三者承担民事责任，或者未判决的夫妻承担连带还款责任。

上诉关系到法院立案，法官审理，对方答辩。通常由三块组成，包括当事人的信息、申诉请求和具体的事实和理由。原告、被告甚至第三人都可能是上诉人。要区分这个诉讼和反诉、上诉。

上诉人总想把所有的经历都描述得像白费劲，生怕法官疏忽或遗漏，不支持他的上诉。结果他们有的把请愿书写得像千字书，有的把请愿书写成带脚注的论文。当然，也有上诉人会轻描淡写地用一句话表达“因不服一审判决，特此上诉”。这些写作方法不能充分发挥应有的感染力。

当事人通过申诉实现与二审法官的第一次“见面”，其中的语句表达、标点符号、措辞等直接体现了律师的责任心和专业水平，或者直接表明了当事人的观点和意见。

因此，呼吁的内容不多，但切中要害，简洁明了；文字不需要华丽，但要有意义，逻辑清晰，层次分明。最忌讳的就是抱怨自己的经历和自己认为的各种不公，或者辱骂攻击法官和法院。事实上，没有法官会拿自己的职业声誉开玩笑。毕竟万分之一的错误对当事人来说是百分之百的灾难。每一位法官都会宣读上诉状，了解当事人的诉求。

02

澄清争议事实，指明法律依据

司法三段论的大前提和小前提与案件的法律规范和本质事实相对应，构成一审判决的依据。通过交叉象限，我们会发现事实和法律有四种不同的组合，即事实和法律清楚，事实清楚和法律不清楚，法律清楚和事实不清楚，事实和法律不清楚。事实通常由证据证明和自认来确定，而法律需要通过解释来适用。

法律发现是一个不断互动的过程，是目光在大前提和事实之间来回穿梭的过程。这时，律师等职业法律人可以凭借自己的职业敏锐度，通过专业分析找出事实或法律问题。比如涉及事实的利息计算金额，合同终止日期，或者涉及法律理解的公司股东表决权的“以上”，包不包括这个数？再比如，居住权设立后，居住权所有人将其房屋出售给所有人时，是否有优先购买权？是否真的缺乏规定，是否有必要填补法律漏洞？比如侵权之债和合同之债是否可以抵消。

如果上诉人能在上诉中明确指出争议事实或对法律适用、司法解释的不同意见，法官就能准确理解争议点，迅速了解上诉的事实和理由，更好地集中精力审理双方争议点。这也有助于二审法官顺利获得案件事实，正确选择法律，恰当解释法律规范，合理确信法律规范与案件事实之间的价值和逻辑关系，从而形成令人信服的裁判。

[S2/]03

列举程序问题，分析法律适用

上诉范围包括一审或程序错误，或适用法律错误。所以在写上诉状的时候，你需要对什么是程序错误，如何分析法律的适用有一定的了解。

在程序方面，二审需要审查的程序问题也有很多种，如缺席审判不交付、逃避审判、审判组织构成违法、诉讼请求遗漏或超出、未补充必要当事人、伪造证据或未质证、鉴定程序违法等。当然，实体和过程通常是密切相关的。比如代理股权的确认，公司应该是被告，名义股东应该是第三人。当债务人已经进入破产程序时，债权人只能提起确认诉讼，而不能主张给付。这些程序性问题要求代理人既要熟悉实体法，又要有一定的程序法知识。

同时，在撰写上诉状时，不仅要掌握分析法律问题的基本方法，还要了解不同法律关系之间的区别。比如，如果上诉是对合同解除、撤销或无效的异议，那么解除时是否有解除权，是以法定解除还是约定解除为依据；撤销权的行使是否有期限；无效后果如何处理，直接关系到实体责任，在诉因时要考虑。

对确定法律关系的异议也可以在上诉时明确讨论。比如自带生产工具提供劳务的判断是雇佣还是合同；要明确分析借贷关系和中介报酬的异同。再比如，在建筑工程领域，要区分钱的具体构成，工程内的费用和合同外的费用，以及工期延误造成的损失等等，都要一一理清，有的放矢，尽量避免眉毛胡子一把抓。

需要注意的是，在侵权案件中，当事人一般只在上诉中对责任大小提出异议。事实上，最好是综合考虑侵权行为的具体构成要件、原因力和过错程度、受害人的过错、有无免责、是共同侵权还是共同危险行为、几个人是否无意接触侵权行为等。也是上诉的理由。如果有，也可以详细说明影响责任大小的因素，但这是禁止的。

但在二审中，一个关键点是，当事人不得违反诚实信用原则，对一审放弃的实体权利提起上诉。比如一方明确与另一方存在委托合同关系，进行不当得利的诉求，很难获得二审的支持。

04

提供权威案例，关注类案例规则[/s2/]

与判例法相比，应当具体、生动、形象、直观，有助于增强法官对案件的感性认识。所以很多当事人在上诉的时候更喜欢引用类似的案例。但是，当事人在提出对同一案件不同判决的上诉理由时，应当比较案件本身的事实是否不同，或者人们对判决背后的法律是否有不同的理解。比如，虽然都是房屋所有权转移登记，但可能是基于买卖事实，也可能是赠与结果。因此，需要从类似案件中提炼出判决的要旨，以此来论证一审对法律的理解是错误的，需要二审予以纠正。

目前裁判文书公开时，要学会使用关键词搜索、涉法案例搜索、案例关联搜索等方法搜索相似案例，掌握案例相似性判断的比对技术，了解案例对应的指导性案例、公告案例和上级法院的判决书，特别是同一法院的历次或同期判决书，可以附在上诉状中，供法官参考或借鉴。

事实上，良好的上诉是优秀裁判文书的有机滋养。法律共同体可以通过申诉、辩护、判决，实现彼此的成功，各放异彩，增进互信，凝聚共识，以期共同维护良好的司法环境。