什么情况下可以发律师函警告(这类律师函不是每个律师都能写) - 其他

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简介： 2019年12月31日，最高人民法院宣判一起因律师函侵犯专利权、商标权，存在不正当竞争引发的“商业诽谤”纠纷。法院认为，寄件人的行为超出了侵权警告和正当维权的限度，属于不当损害收件人的商业信誉

2019年12月31日，最高人民法院宣判一起因律师函侵犯专利权、商标权，存在不正当竞争引发的“商业诽谤”纠纷。法院认为，寄件人的行为超出了侵权警告和正当维权的限度，属于不当损害收件人的商业信誉和商品声誉以改善之。

实践中，专利、商标等知识产权权利人在提起诉讼前，通常会委托律师发送律师函，对受信人的侵权事实发表意见，以求不战而屈人之兵。即使不能威慑对手，对方也不予理会，并在此基础上主张受信人明知和应知的侵权恶意，以获得更高的赔偿甚至惩罚性赔偿。然而理想很美好，现实很骨感。由于措辞不当，一些律师函不仅没有达到预期效果，反而陷入了“商业诋毁”的漩涡。

错误演示

第一，寄件人在信中称，收件人模仿并篡改了其此前使用的某知名产品的名称，但生效法律判决认定其未达到“知名品牌”，因此这种说法属于捏造虚假事实。

二、发信人在信的标题中称收信人侵犯了其专利权，但有生效判决不构成侵犯专利权，故标题与事实不符，属于捏造虚假事实。

第三，寄件人在信中称，收件人涉嫌利用虚假荣誉、虚假宣传欺骗消费者，但寄件人无法提供证据证明中提及的“虚假荣誉”的“虚假宣传”行为，因此该表述缺乏事实依据，属于捏造虚假事实。

第四，寄件人不仅向厂商发函，还向卖家和用户发函，并在信中声称卖家和用户可能作为共同侵权人承担连带责任，容易导致卖家和用户被误导，拒绝交易相关产品，故属捏造虚假事实。

正确的过程

第一，发律师函所依据的权利必须是此刻有效的权利，最好是稳定的权利。比如律师函上发的权利是外观设计专利权。至少，目前该权利在有效期内，且已连续缴纳年费，并未被生效文件作废。优选的是，知识产权局对该权利出具了专利评估报告，该专利在报告中的新颖性和创造性得到了正面评价；或者通过无效宣告程序宣告专利有效。

第二，发送方是合格的。发送人是其所基于的权利的所有人、受让人、继承人或被许可人。适用于各主体的证明证据，请参考《商标被控侵权解锁应对七步法》。

第三，发送方固定了侵权证据。虽然我们希望通过律师函解决问题，但是律师函通常不一定能解决问题，所以一定要在发律师函之前固定好侵权证据，以免证据丢失，承担维权败诉的风险，甚至承担因律师函无法提供律师函所述事实的证据而被认定为商业诋毁的风险。

第四，律师函的内容要尊重证据，尊重法律。律师函正文包括简要的事实陈述和意见，事实陈述必须以现有的初步证据材料为依据。仔细描述真实合理的事实，不得夸大；意见必须基于合法主张。另外，发律师函的目的是协商解决问题，措辞不要太激烈。

第五，要仔细确定律师函应该发给谁。知识产权侵权一般涉及制造商、销售商、用户等。，都可以发到律师函。但如果发律师函警告他们，在没有法院判定侵权的情况下，任何人都不能谎称侵权事实的存在，可能会伤及无辜，放大虚假警告的影响，甚至会被认定为以侵权为名间接抢夺客户的不正当竞争行为，因为卖家和用户是同业竞争对手的交易伙伴。

第六，在发律师函之前，要了解“确认不侵权的诉讼”。在侵犯专利、商标等知识产权的案件中，寄件人向收件人发函后，收件人的行为会处于不确定状态是否构成侵权，从而影响其与贸易伙伴的合作。为了防止发送者在没有采取任何法律措施的情况下滥用侵权警告，设置了确认不侵权的诉讼。如果寄件人寄出信件后没有进入司法程序，收件人可以提起诉讼确认不侵权。