南山律师事务所法律咨询(「云德业务指引」律师办理园林绿化工程法律业务操作指引（二）)

第二章园林绿化工程招标

第一节一般规定

第六条提供法律服务的依据

为维护建设工程招标投标活动的合法性，保护招标人和投标人的合法权益，保证工程项目质量，提高律师办理招标业务的法律服务水平，根据我国《招标投标法》、《建筑法》、《园林绿化工程建设管理条例》、《园林绿化工程施工招标投标管理规范》(T/CHSLA 50001-2018)、《园林绿化工程施工合同示范文本(试行)》(GF-2020-2605)， 及工程建设项目招标范围和规模标准本章依据《房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法》、《工程建设项目勘察设计招标投标办法》、《工程建设项目招标投标办法》及相关法律法规和司法解释制定。

第七条指导范围

律师对园林绿化工程的勘察、设计、施工招标及相关法律服务可参照本章。

第二节投标

第八条。是否需要招标的审查。

根据《中华人民共和国招标投标法》(以下简称《招标投标法》)第三条和《园林绿化工程施工招标投标管理规范》(T/CHSLA 50001-2018)的规定，律师承办园林绿化工程招标投标法律服务时，应当首先了解委托人的项目是否属于公开招标范围，并据此提供有针对性的法律服务。

第九条必须进行招标的建设工程

9.1根据《招标投标法》和《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，涉及社会公共利益和公共安全的大型基础设施、公用事业等项目，全部或者部分使用国有资金投资或者融资的项目，以及使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目，包括工程勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料采购等，符合下列标准。

(1)施工单项合同估算价在200万元人民币以上的。

(二)重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的；

(三)勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的；

(4)单项合同估算价低于第(1)、(2)、(3)项规定的标准，但项目总投资在3000万元人民币以上的。

9.2根据《建设工程招标范围和规模标准规定》，涉及社会公共利益和公共安全的基础设施项目范围包括:

(一)煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目；

(2)铁路、公路、管道、水运、空运空等交通运输行业的运输项目；

(三)邮政、电信枢纽、通信和信息网络等邮电项目；

(四)防洪、灌溉、排水、引(供)水、滩涂治理、水土保持等水利工程；

(五)道路、桥梁、地铁和轻轨交通、污水排放和处理、垃圾处理、地下管线、公共停车场等城市设施；

(六)生态环境保护项目；

(七)其他基础设施项目。

9.3涉及社会公共利益和公共安全的公用事业项目范围包括:

(一)供水、供电、供气、供热等市政工程项目；

(2)科技、教育、文化等项目；

(3)体育、旅游等项目；

(四)卫生、社会福利等项目；

(五)商品房，包括经济适用住房；

(六)其他公用事业项目。

9.4使用国有资金投资项目的范围包括:

(1)使用各级财政预算资金的项目；

(二)使用纳入财政管理的各类政府专项建设资金的项目；

(三)使用国有企事业单位自有资金，国有资产出资人实际拥有控制权的项目。

9.5融资项目的范围包括:

(一)使用发行债券筹集的资金的项目；

(二)使用国外贷款或者担保资金的项目；

(三)使用政策性贷款的项目；

(四)授权投资者融资的项目；

(5)许可的融资项目。

9.6使用国际组织或外国政府资金的项目范围包括:

(一)使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款资金的项目；

(二)使用外国政府及其机构贷款资金的项目；

(三)使用国际组织或者外国政府援助资金的项目。

第十条未进行施工招标的项目

律师应当注意，根据《工程建设项目招标范围和规模标准》、《工程建设项目招标投标办法》和《房屋建筑和市政基础设施工程招标投标管理办法》的规定，有下列情形之一的，不需要招标:

(一)涉及安全、秘密或者抢险救灾，不适宜招标的；

(2)属于利用扶贫资金以工代赈，需要使用农民工的；

(3)主要施工技术采用特定专利或专有技术；

(四)施工企业自建自用的工程，且施工企业资质等级符合工程要求；

(5)原中标人仍有承包能力或承包人未因在建工程增加附属小工程或主体加层工程而发生变化；

(6)单位工程暂停或延期施工后恢复施工，且承包人未发生变化；

(七)建设工程勘察设计采用特定专利或者专有技术，或者其建筑艺术造型有特殊要求，并经项目主管部门批准的；

(八)法律、行政法规规定的其他情形。

第十一条项目招标条件

1.各级住房和城乡建设(园林绿化)主管部门和招标人不得将住房和城乡建设部门核发的原城市园林绿化企业资质或市政公用工程施工总承包资质作为投标人的资格条件。

律师应注意项目投标的以下条件:

(1)招标人已依法成立；

(二)按照有关规定，需要履行项目审批手续，且已经履行审批手续的；

(3)项目资金或资金来源已经落实；

(4)施工招标应有满足施工需要的设计文件和其他技术资料；

(五)法律、法规和规章规定的其他条件。

2、园林绿化工程招标文件应明确以下内容:

(一)投标人应具有与园林绿化工程相匹配的业绩能力；

(二)投标人和项目负责人应在园林绿化行业有良好的信用记录；

(3)资格审查委员会和评标委员会中的园林绿化专家人数不少于专家人数的三分之一；

(四)法律法规规定的其他要求。

第十二条自行招标和委托招标

律师应当注意，招标人有能力编制招标文件和组织评标的，可以自行办理招标事宜。任何单位和个人不得强制其委托招标代理机构办理招标事宜。依法必须进行招标的项目，招标人自行办理招标事宜的，应当向有关行政监督部门备案。

招标人不具备编制招标文件和组织评标能力的，应当委托有资质的招标代理机构对建设工程进行招标。

第十三条招标代理机构及其资格

招标代理机构是依法设立，从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。根据《建设工程招标代理机构资质办法》的规定，建设工程招标代理机构资质分为甲级、乙级和暂定级。一级工程招标代理机构可以跨省、自治区、直辖市承接工程招标代理业务。一级工程招标代理机构可以承接各类工程的招标代理业务；乙级工程招标代理机构只能承担总投资额1亿元人民币以下的工程招标代理业务；暂定项目招标代理机构只能承担项目总投资额6000万元人民币以下的项目招标代理业务。

第十四条公开招标和邀请招标

招标方式可分为公开招标和邀请招标。公开招标，是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标；邀请招标是指招标人以投标邀请书的形式邀请特定的法人或者其他组织投标。

有下列情形之一的，依法应当招标的工程建设项目，经批准可以邀请招标:

(一)项目技术复杂或者有特殊要求，只有少数潜在投标人可供选择的；

(2)受自然地理环境的制约；

(三)涉及安全、秘密或者抢险救灾，适合招标但不适合公开招标的；

(4)与项目价值相比，拟公开招标的成本不值得；

(五)法律、法规规定不适宜公开招标的。

重点建设项目邀请招标，须经国务院发展计划部门批准；地方重点建设项目邀请招标，须经各省、自治区、直辖市人民政府批准。全部国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位且需要审批的建设项目邀请招标，由项目审批部门审批，但项目审批部门只审批项目的，由相关行政监督部门审批。

律师应当注意，招标人采用公开招标方式的，应当发布招标公告，并通过报纸、信息网络或者指定的其他媒体发布。招标人采用邀请招标方式的，应当向三个以上资信良好、具备承担招标项目能力的特定法人或者其他组织发出邀请。

招标公告或者投标邀请书应当载明招标人的名称和地址、招标项目的性质、规模、实施地点和时间、获取招标文件的方式等内容。

第十五条招标人对投标申请人的资格预审

律师应提醒招标人，可以根据招标项目的需要对投标申请人进行资格预审，也可以委托项目招标代理机构对投标申请人进行资格预审。实行资格预审的项目，招标人应当在招标公告或者投标邀请书上载明资格预审条件和获取资格预审文件的方式。

资格预审文件一般应包括资格预审申请书格式、申请人须知以及拟派出的企业资质、业绩、技术装备、财务状况和项目经理、关键技术人员简历及业绩等证明材料。

资格预审结束后，招标人应当向通过资格预审的投标人发出资格预审公告，告知其获取招标文件的时间、地点和方式，同时将资格预审结果告知通过资格预审的投标人。

如果通过资格预审的投标申请人过多，招标人可以选择不少于7个通过资格预审的投标申请人。

第十六条投标文件

16.1园林绿化招标人应根据招标项目的特点和需要，自行或委托工程招标代理机构编制招标文件。律师应注意，投标文件应包括以下内容:

(一)招标公告或者投标邀请书；

(2)投标人须知；

(三)评标方法；

(四)合同条款和格式；

(5)招标工程量清单；

(6)图纸；

(七)技术标准和要求；

(8)投标文件的格式；

(9)投标人要求提交的其他材料。

律师应关注依法必须进行施工招标的项目。招标人应当在发出招标文件的同时，将招标文件报送项目所在地县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案。

16.2律师应注意招标公告文件中的以下内容:

(1)项目建设地点、规模、概算或投资估算、所需建设期和维护期、标段划分、招标范围等。；

(二)投资者资格要求；

(3)招标文件的获取；

(四)投标文件的提交；

(5)评标方法和定标方法；

(6)投标保证金；

(7)履约担保和支付担保；

(八)公告媒体；

(9)联系方式。

16.4律师应当关注国务院有关部门或者地方人民政府选择作为试点的政府投资项目的招标资格预审文件和招标文件中的内容和注意事项。

16.4.1中国风景园林学会编制的《园林绿化工程施工招标资格预审文件示范文本》(T/CHSLA 100004-2020)中规定的资格预审文件的内容和注意事项。

(1)应包含的内容:

①资格预审公告；

②申请人须知；

③资格审查方式(合格制或限量制)；

④资格预审申请文件格式；

⑤项目建设概况。

(2)注意事项。对于准备好的资格预审文件:

①园林绿化工程施工招标资格预审文件示范文本中的“申请人须知”(申请人须知前附表除外)和“资格审查办法”(资格审查办法前附表除外)应不加修改地引用。

(2)申请人须知前附表用于进一步澄清申请人须知正文中未涉及的事项。试点项目的招标人应根据招标项目的具体特点和实际需要进行编制和填写，但不得与申请人须知正文的内容相冲突，否则相冲突的内容无效。

③“资格审查办法一览表”用于明确资格审查的方法、因素、标准和程序。试点项目招标人应根据招标项目的具体特点和实际需要，详细列出所有审查要素和标准，未列出的要素和标准不得作为资格审查的依据。

④招标人发布资格预审公告后，实际的资格预审公告应作为资格预审邀请书并入资格预审文件出售。资格预审公告还应注明发布该公告的所有媒体的名称。

16.4.2中国风景园林学会制定的《园林绿化工程施工招标文件示范文本》(T/CHSLA 100005-2020)中规定的招标文件内容及注意事项。

(1)应包含的内容:

①招标公告(无资格预审)或投标邀请书(适用于投标邀请书或资格预审通过通知书)；

②投标人须知，包括总则、招标文件、投标文件、投标、开标、评标、授予合同、重新招标、不再招标、纪律和监督等。

③评标方法(适用于经评审的最低投标价法或综合评估法)；

④合同条款和格式，包括通用合同条款(24.121)、专用合同条款和合同附件；

⑤工程量清单；

⑥图纸；

⑦技术标准和要求；

⑧投标文件的格式。

(2)注意事项。对于编制的招标文件:

(1)投标文件应按第八章“投标文件格式”进行编制。如有必要，可加附页，作为招标文件的组成部分。其中，投标函附录在满足招标文件实质性要求的基础上，可以提出比招标文件要求更有利于招标人的承诺。

(2)投标文件应响应招标文件的实质性内容，如工期、投标有效期、质量要求、技术标准和要求、招标范围等。

③投标文件应用不可磨灭的材料书写或打印，投标文件中投标文件格式要求投标人法定代表人或其委托代理人签字或加盖单位公章。委托代理人签字的，投标文件应附有法定代表人签署的授权委托书。投标文件应尽量避免涂改、行间插字或删除。如发生上述情况，变更应加盖公司印章或由投标人法定代表人或其授权代理人签字确认。

(4)投标文件正本一份，份数见投标人须知前附表。应在正本和副本的封面上清楚标明“正本”或“副本”字样。当复印件与原件不一致时，以原件为准。投标文件的格式见投标人须知前附表。

⑤投标文件的正本和副本应装订成册并分别编目。具体装订要求见投标人须知前附表。

⑥关于投标文件编制的其他要求，见投标人须知前附表。

重点关注

(1)《标准施工招标文件》(2007年版)中的通用合同条款不同于原工商行政管理总局和建设部联合推荐的《建设工程施工合同示范文本》(1999年版)，也不同于国际上通用的FIDIC合同文本。它是一份全新的适用于现政府投资基础设施建设的合同文本。

(2)2007年版通用合同条款与1999年版示范文本的主要区别在于:

(1)监事制度和监事扩权设置；

②增加与FIDIC合同条件相同的签证和索赔条款，可以要求增加利润的新条款；

(3)增加工程通过竣工验收并签发工程验收证书的新规定；

④建立质量缺陷责任期制度，在缺陷责任期届满时签发缺陷责任期终止证书；

⑤变更原示范文本的索赔条款，合同和合同双方实行默示放弃权利推定；

⑥增加当事人提出的符合FIDIC合同条件的仲裁或诉讼的争议前审查制度，确定争议审查人员在过程中随机解决争议。

(3)凡使用国有资金投资或主要使用国有资金投资的基础设施项目(以下简称“国有资金投资”)，必须采用2008年12月1日实施的标准《建设工程工程量清单计价规范》(标准编号为gb50500-2008)。

第十七条投标文件的修改和提交投标文件的期限

律师应当注意，招标人对已发出的招标文件进行必要的澄清或者修改的，应当在招标文件要求提交投标文件截止时间至少15日前，以书面形式通知所有招标文件收受人，同时报项目所在地县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案。澄清或修改的内容是招标文件的组成部分。

招标人应确定投标人准备投标文件所需的合理时间。依法必须进行招标的勘察、设计和施工项目，自招标文件发出之日起至投标人提交投标文件之日止，最短不得少于20日。

依法必须进行招标的设计项目，招标人要求投标人提交投标文件的期限为:特殊和一级建设项目不少于45天；二级以下建设项目不少于30天；概念设计投标不少于20天。

第三节招标

第十八条投标人资格审查

18.1.1工程施工资质不应视为投标人的资格条件。对投标人的资格审查应重点关注投标人是否具有专业技术管理人员、技术工人、资金、设备等方面的业绩能力和相关工程经验。与招标项目相匹配，并应符合以下要求:

a)调查园林绿化施工项目负责人、项目组织机构和项目组人员的资质。

b)调查投标人的企业信誉，特别是投标人在园林绿化行业的信用状况。

18.1.2施工内容复杂、技术要求高的园林绿化工程，可要求投标人资质中有类似工程业绩；对于建设内容简单、施工工艺一般的项目，不应在投标人资格条件中设置类似的项目业绩要求。

18.1.3类似项目业绩的要求适用于投标人的企业和人员。企业类似项目的业绩可设年限要求，人员类似项目的业绩可不设年限要求。

18.1.4类似工程业绩要求的建设规模或工程造价不应超过招标项目的70%。

18.1.5施工内容复杂、技术要求高的园林绿化工程，可要求项目负责人具有中级及以上技术职称；建设内容简单、施工工艺和技术一般的项目，可不设置中级以上技术职称要求。

18.1.6园林绿化相关专业应根据学历或职称进行判断，可包括园林、风景园林、园林绿化、园林植物、景观设计、园艺学、观赏园艺、果树、植物营养、植物保护、林学、本草学、城乡规划、景观学等。

18.1.7投标人信誉的审查应在投标文件中明确信息收集的渠道和时间点。

律师应注意，如果投标人的资格如投标人须知中所列发生重大变化，其投标文件中更新的资格文件不能满足资格预审文件的要求或未能通过资格审查，接受其投标将影响投标的公正性，其投标文件可能被拒绝。

第十九条投标文件

律师应当提醒投标人按照招标文件的要求编制投标文件，并对招标文件中提出的实质性要求和条件作出响应。除非投标人须知中另有规定，投标人不得提交备选投标方案。如果允许投标人提交备选方案，则只能考虑中标人提交的备选方案。评标委员会认为中标人的备选投标方案优于按照招标文件要求编制的投标方案的，招标人可以接受该备选投标方案。律师应注意，投标文件应包括以下内容:

(1)投标函和投标函附录；

(2)法定代表人身份证明或附有法定代表人身份证明的授权委托书；

(3)联合体投标协议(如有)；

(四)投标保证金；

(5)已标价的工程量清单；

(6)施工组织设计；

(7)项目管理组织机构；

(8)拟定分包计划；

(九)资质文件；

(10)投标人须知前附表中规定的其他资料。

律师应当注意，招标文件不包括本章第十九条第(三)项所指的联合体投标协议，如果前附表规定不接受联合体投标或者投标人不组成联合体的；如果不要求投标保证金，投标文件不包括本章第19条第(4)项所指的投标保证金。

投标人应当在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，将投标文件密封送达投标地点。在招标文件要求提交投标文件的截止时间后递交的投标文件无效，招标人将予以拒绝。招标人收到投标文件后，应向投标人出具证明，注明签收人和签收时间，并妥善保管投标文件。开标前，任何单位和个人不得开启投标文件。

投标人可以在招标文件要求提交投标文件的截止时间前补充、修改或撤回已提交的投标文件，并书面通知招标人。补充或修改的内容是投标文件的组成部分，在招标文件要求提交投标文件截止时间后送达的投标文件的补充或修改内容无效。

在提交投标文件截止时间之后，直到招标文件规定的投标有效期期满，投标人不得补充、修改、替换或撤回其投标文件。如果投标人补充、修改或替换投标文件，招标人将不予接受；投标人在规定的投标有效期内撤销或修改其投标文件；中标人收到中标通知书后无正当理由拒绝签署合同协议或未按招标文件规定提交履约担保的，其投标保证金将被没收。

第二十条投标保证金

律师应当注意，招标人在招标文件中要求投标人提交投标保证金的，投标保证金可以采用投标保函或者投标保证金的形式。投标保证金可以通过支票、银行汇票等方式支付。，但一般不超过投标总价的2%，最高不超过80万元。

投标人应按招标文件要求的方式和金额，随投标文件向招标人提交投标保函或投标保证金。

第二十一条联合投标

律师应当注意，两个以上的法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。联合体各方应当具备承担招标项目的相应能力和相应的勘察、设计、施工、监理资质。由同一专业的单位组成的联合体，应当按照资质等级较低的单位确定资质等级。

联合体应签订共同投标协议，明确规定各方应承担的工作和责任，并将共同投标协议连同投标文件提交给招标人。联合体中标的，联合体各方应当共同与招标人签订合同，并就中标项目向招标人承担连带责任。

第22条投标人的禁止行为

投标人不得相互串通投标报价，不得排挤其他投标人的公平竞争，损害招标人或者其他投标人的合法权益。

投标人不得与招标人串通投标，损害利益、社会公共利益或者他人合法权益。

禁止投标人通过向招标人或者评标委员会成员行贿的方式中标。

投标人不得以低于成本的价格投标，也不得以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标。

未完待续...

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