法律服务者和律师的区别(律师之于企业合规)

“企业合规”和“商业贿赂”这两个词起源于多年前，在中国知网用关键词搜索。早在上世纪80年代就有相关文献，相关含义和广义狭义无需赘述。但之所以成为近期的热点和焦点，还是与2018年我国刑事诉讼法新增的“认罪认罚从宽”原则、“优化营商环境”政策、新修订的刑法修正案(XI)以及行业相关学者的关注密切相关。

律师在企业合规中的职责和作用需要从律师传统的辩护职能出发，延伸到非诉讼业务和企业内部风险控制。辩护，即企业面临刑事起诉时，律师的帮助、辩护或辩护；对于行政机关的调查或者处罚，律师可以提供帮助，帮助涉案企业减少损失；对于企业的后续风控管理，律师可以帮助企业完善内部管理制度，对企业内部规章制度进行合规性审查，提出相关法律建议。此外，因相关刑事处罚或行政处罚而产生的民事问题也会产生或涉及民商事合同的履行和违约。这些功能之间的区别、面临的问题、实际操作以及各个环节之间的衔接都是需要探讨和讨论的内容。

一、律师职能的多方面

企业合规的业务不同于传统民事案件、行政案件、刑事案件的处理，需要根据企业的不同情况选择不同的处置和应对政策。就商业贿赂而言，会进行行政处罚，比如我国《反不正当竞争法》规定的市场监督管理部门的处罚。然后发生刑事起诉，即我国刑法中的受贿罪等。

(一)行政合规性

从法律依据来看，主要依据我国反不正当竞争法、专门部门法、部门规章、各地地方性法规和各行业相关规范。

从处罚主体来看，市场监督管理部门的监管范围最大。对于特别法授权监管特定行业的机关，如《广告法》第六十五条，以贿赂等不正当手段取得广告审查批准的，由广告审查部门予以撤销，并处10万元以上20万元以下罚款，3年内不受理被处罚人的广告审查申请，一般由文化、广播电视、旅游部门监管处罚。

从处罚对象来看，规模差异很大，从普通的小微经营者、公司到大型企业都有。

行政合规的“激励”主要体现在相关企业与行政执法机关达成“行政和解”，使行政机关减轻或免除对违法违规企业的行政处罚，有助于通过行政手段督促企业建立合规制度。

(二)刑事合规性

关于企业单位，刑法作了全面的规定。特别是刑法修正案(XI)做了很大的修改。根据现行刑法规定，商业贿赂犯罪有八种，即第一百六十三条规定的非工作人员受贿罪、第一百六十四条规定的向非工作人员行贿罪、第三百八十五条规定的受贿罪、第三百八十七条规定的单位受贿罪、第三百八十九条规定的行贿罪。根据最新刑法修正案(十一)的变化，将非工作人员受贿罪由原来的两步刑调整为三步幅度刑，不仅降低了最低刑，还提高了最高幅度刑。这一调整使得“商业贿赂”在罪责刑相适应中的体现更加细致。

在刑事遵从方面，值得注意的是，随着2018年《刑事诉讼法》修改增加了第十五条“认罪认罚从宽”的原则和制度，以及近期最高人民检察院试点的刑事遵从激励机制，学者的文章提出了理论上的关注，一定程度上增加了刑事遵从的普及度。

从我国目前的司法趋势来看，主要是由人民检察院对涉嫌单位犯罪的企业暂缓起诉，督促企业建立合规计划，设置考察期限，最终作出是否起诉的决定。而这样一个让违法企业不被起诉的刑事程序，就是企业刑事合规的“激励机制”。比如在企业商业贿赂刑事案件中，要求律师根据案件所处阶段、涉案企业情况、案件复杂程度、涉案金额、当地试点文件、企业合规制度等方面进行调查了解，配备相应的小组成员，并积极与侦查、调查、办案机关沟通，使这一机制能够被正确、很好地运用， 并且涉案企业的损失可以降到最低，整个案件可以达到社会效果、法律效果和企业合规制度。

(三)其他遵约方面

对于其他合规方面，陈瑞华教授提出了“反制裁合规”的相关内容，主要是针对相关国际组织制定的交易规则，要求未制定有效合规计划的企业建立和完善相关内容，以获得撤销相关制裁或处罚的机会。可见，这一体系实质上是国际经济法律体系的重要组成部分之一。

三。律师在合规管理体系建设中的作用

合规管理是一项复杂的系统工程，需要集各方智慧，汇聚多方力量。律师作为法律服务提供者，精通法律法规，深谙法律的适用规则和技巧，拥有广泛的工作触角和敏锐的风险预测能力，以及丰富的实务操作经验，使得律师在分析行业趋势、把握监管政策、搭建政商沟通渠道等方面具有天然优势。总之，企业一定需要律师的帮助来构建合规管理体系。具体来说，律师在帮助企业构建合规管理体系中的作用主要体现在以下几个方面:

(一)识别和预防合规风险

合规风险的识别和防范是合规管理的基础，其目的是识别企业潜在的合规风险行为，采取积极的管理措施对风险进行管理，避免企业合规目标的落空。合规风险的识别不仅取决于企业的内功，还取决于律师提供的外在视角和智慧。合规义务和隐性风险的认定，单纯依靠企业自身，难度较大，容易造成疏漏。

合规风险的识别和防范需要律师掌握具体方法，即把握合规义务、合规风险和企业内部动力之间的一致性关系，以及由一致性关系推导出的风险分布特征，进而确定需要加强的重点业务和工作范围，梳理权责并形成清单，寻找合规风险点并确定风险等级，制定风险应对方案和措施。在具体操作过程中，可以基于流程和岗位对合规风险识别进行分析和评估，全面梳理业务操作中涉及的内外部规范，充分识别企业面临的合规风险，分析风险产生的原因、发展和后果，并结合企业实际业务操作制定可行的防控措施和植入合规管理流程体系。

(二)设计合规管理系统

合规管理是舶来品。目前世界范围内的运营准则和指引，都是英美等发达基于合规实践的智慧成果。如果中国企业在建立合规管理体系的过程中直接照搬国外的经验，显然会水土不服。同时，合规管理是一项复杂的系统工程，不仅涉及各项制度建设，还涉及权责划分和业务流程、岗位权限的全覆盖。最终目标是从系统合规性转向系统合规性。这就需要律师在帮助企业构建合规管理体系时，综合考虑并做好顶层设计，重点关注合规部门的独立性及其与法务、风控、审计等其他岗位的配合，最终实现合规管理和财务管理。

(三)推动企业形成合规文化

建立合规管理体系并不是企业合规管理的终点。引导所有员工(包括企业家和管理者)树立合规意识，养成合规习惯，最终在企业中积累合规文化才是最终目的，因为意识上的合规比行动上的合规更重要，认知层面没有理解和调整。

文化是无形的、不可量化的，但管理系统可以用看得见、摸得着的方式固定合规价值的概念和取向，并与组织结构和控制系统相互作用，从而产生合规行为准则。律师通过参与企业合规管理体系建设的全过程，建立和完善适合企业的合规管理体系，提供多种形式的有针对性的合规培训和指导，将合规理念和义务渗透到企业经营的各个环节，从而在企业内部逐步培育合规文化的土壤，以潜移默化的方式将合规文化内化、外化，为企业建立起最坚实、最稳固的合规风险防线。