律师事务所出庭函(办案手记丨关于原告代理人的庭前准备)

前言

剧本已经写好了，

80%在剧本里，

20%靠经验，

是几百个案例后的即兴创作。

——摘自文康培训学校第106期暨开班训练营“房地产建设案件诉讼要素及审判绩效”主题分享(王赢律师，文康高级合伙人)

与漫长的案件准备时间相比，庭审只是一瞬间。不可否认，临场发挥是一名优秀诉讼律师应该具备的素质，但临场能力离不开上百起案件的经验积累和庭审前的整体准备。不考虑全局的，不考虑一个域。作为原告代理律师，如何运用系统思维来安排大局？

列出实现并收集相应的资料

根据客户介绍的背景资料和前期材料，向客户提供该类型案件的彻查清单，列出需要客户实施的问题和收集的材料，然后根据案件情况填写特殊问题。代理商就像医生一样，根据客户反馈的“症状”提供“处方”，采取针对性的“处方”。

(一)收集案例材料应当全面和客观

代理人在收集案件材料时，应指导当事人尽可能提供与案件有关的所有材料，并由律师进行筛选。为了避免当事人认为证据A与案件无关，没有必要提供的可能；或者b，证据对自己不利，不出示，影响诉讼框架设计。如果原告拒绝配合，作为代理律师，需要进行书面提示，如果有未完成的事实，会有相应的法律风险。

从客户的角度来看，代理应该尽量减少沟通成本和理解负担。这就要求在向客户提供实施清单时，方向要明确具体。比如“要求贵公司落实货款并提供银行转账凭证、银行汇款收据或收款人出具的付款确认书等。”明显比“要求贵公司提供货款的相关证据”更明确，减少了客户的了解负担和沟通成本。

(二)梳理事实背景应当准确有序

第一次拿到案件材料后，我习惯以时间为主线整理大事记，从最初的时间到诉讼阶段，全面罗列和说明案件的事实，尽可能地反映案件的整体发展。

这样做的目的有两个:一是在整理的过程中，可能会发现前期没有注意到的重要事实或疑点；第二，代理律师需要对案件的基本事实和当事人之间的法律关系了如指掌，这是在审判中发挥应对突发事件能力的基础。

大事记的表达可以借助图表、幕布等实用工具清晰有序的呈现出来。

大事记表，建议浓缩为“五列n行”，序号、日期、事件、主要内容、描述五列，突出重要事实。请参考下表:

2.开始日期:

3.完成日期:

4.总价:

……

如果使用“幕布”软件处理大事记，建议采用“分级标题”的形式，如第一级“序号+时间+事件”，第二级“主要内容”，第三级“说明”。同时，窗帘轮廓完成后，还可以切换到思维导图，视觉体验很好。

拆解诉讼要件，分析举证路径

在诉讼策略框架下，拆解诉讼要素，如核实诉讼主体、确认诉讼管辖、设计诉讼主张、评估诉讼风险等。

(一)核对诉讼当事人

1.谁起诉了？

通常情况下，判断起诉主体并不难，但切忌想当然地将客户作为原告。比如一些关联公司，名字叫两个牌子，其实就是一套人马。起诉时，要严格区分已经确定合格的权利主体。

2.起诉谁

一是核对被告主体是否合格，确认诉讼主体的存在状态和企业信用信息公示系统中的相关工商信息。

如果客户的申请是实现债权的案件，需要查看对方的诉讼、背信、财产等情况。以上信息将直接影响财产保全的申请乃至诉讼策略的制定。

(二)诉讼管辖权的确认

它是管辖诉讼法中的一项重要制度，解决了各级人民法院与同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限问题。

首先，确认本案是否适用专属管辖(《最高人民法院关于适用民事诉讼法第33条

如果是专属管辖，可以在此基础上继续确认级别管辖(根据《最高人民法院关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知》，结合当事人住所地是否在同一省级行政区划内以及具体案件标的额)。)

如果不是专属管辖，就要确认属地管辖。就属地管辖而言，原则是“原告是被告”，但也有例外，需要参照不同类型的纠纷来判断。

#法律链接#

民事诉讼法第33条

下列案件由本条规定的人民法院专属管辖:

(一)因房地产纠纷提起的诉讼，由房地产所在地人民法院管辖；

(二)因港口经营纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；

(三)因继承纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡地或者主要遗产所在地人民法院管辖。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二十八条

不动产纠纷是指因不动产权利的确认、分割和相邻关系而引起的不动产纠纷。

农村土地承包合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，由不动产纠纷管辖。

房地产已经登记的，以房地产登记簿记载的地点为房地产所在地；不动产未登记的，以不动产的实际所在地为不动产所在地。

(三)设计诉讼请求

诉讼的设计是基于确定请求权基础，即确认当事人享有的权利、当事人之间的法律关系以及相关的法律依据。简而言之，“谁去找谁，依据什么法律规范，主张什么权利？”

以建设工程合同纠纷案为例。诉讼请求为:请求被告支付工程款及利息。

第一步:确定工程款及利息支付的约定，即验收日期？竣工结算日期？或者数据传输的日期？

第二步:根据新建建筑工程司法解释第九条和民事诉讼法司法解释第一百一十二条，固定证据予以证明。

第三步:根据新建筑工程司法解释第27条，确认利息计算日:

另外，在设计诉讼请求时，可以考虑使用《最高人民法院关于民事案件适用要点的指导意见》和《索赔标准》。这份文件列出了案由制度框架内主要适用的法律规范，有助于区分权利的类型和性质，明确权利主张的依据。

准备诉讼文件，完成立案程序

诉讼文书的准备可分为程序性文书和实体性文书。

(一)程序文件

有关程序文件，请参考下表。这里列举并说明一审民商事案件的一般立案材料。具体的立案要求，建议提前咨询被诉法院的立案法院，尤其是外地的立案情况。除以上所列材料外，还应注意诉讼财产保全、诉讼费用缴纳方式等问题。

(二)实质性文件

1.民事申诉

起诉状的要素包括:原告、被告、诉讼请求、事实和理由、管辖法院。我们前期已经完成了诉讼要件拆解项目中的调查研究，可以直接填写起诉状。

其中，事实和理由要在结构上逻辑清晰，从核心观点进行论述；表达要准确简洁。以建筑案例为例。一般投诉量可以控制在一页半。

2.证据和主要证据清单

整理证据材料，起草“证据清单”是这一阶段的重点。

立案时的证据标准是案件能办结，即有证据支持法律关系，有原被告主体的证据，级别管辖和属地管辖正确。理论上，有施工合同就可以完成施工案件的备案。根据案件的不同情况，为了扩大我们作为原告在法官拿到案件时先提交起诉状和证据的“第一手”优势，可以适当提供一些被告已经掌握的压倒性证据，如和解书、催款函等。

对于被告人没有的其他证据，可以考虑根据庭审中辩护的情况，分层提交。

为了准确定位什么是案件证据，什么是压倒性证据，什么是不同层次的反驳证据，我们需要在庭审前对所有证据进行评估和分级，最终提取一级证据作为案件证据。

结论

所谓“不打无准备之战”，针对律师的诉前准备，除了经验的积累，还需要细致的庭前准备，这样才能做到循序渐进，全面系统。

所谓“细节见真功夫”，我们也需要把诉前调查取证落实到每一个细节中，尽最大努力帮助当事人解决问题，维护其合法权益。

作者:山东文康律师事务所王艺璇律师